內(nèi)幕交易是指掌握內(nèi)幕信息的人，為獲取利益或減少損失，利用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。內(nèi)幕交易是一種典型的證券欺詐行為，在很大程度上危害著證券交易安全.因此各國的公司立法、證券立法都努力對此實施強有力的法律規(guī)制。我國《證券法》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》等證券法律、法規(guī)對內(nèi)幕交易也作出了相應的規(guī)制。但是，考察我國證券法律、法規(guī)，其規(guī)制體系中只注重公法手段的運用，強調(diào)追究內(nèi)幕交易人的刑事責任和行政責任，由于訴訟主體資格、舉證責任的承擔、損害賠償數(shù)額的確定等方面的原因，立法者對內(nèi)幕交易中的受害者沒有給予足夠的關懷，致使我國內(nèi)幕交易法律規(guī)制體系中私權救濟手段空缺。我國有學者認為川：刑罰和行政處罰重在遏止和打擊內(nèi)幕交易行為，恢復正常的證券市場秩序，但不能對內(nèi)幕交易受害人提供足夠的法律救濟，使得侵害人與受害人之間已經(jīng)失衡的利益關系難以恢復平衡。因此。只有對受害人進行民事救濟，將侵害人的非法所得用于補償受害人的損失，才能真正和徹底實現(xiàn)法律的公正和正義。
在所有的商業(yè)交易中，證券交易最具有風險性和投機性，作為證券交易中內(nèi)幕交易受害人，對證券市場上的風險應該負有預期責任.再加上正常股市價格波動造成的損失與內(nèi)幕交易造成的損失競合，在技術上難以區(qū)分，因此有人主張，對內(nèi)幕交易受害人不作賠償.把這部分損失理解為其應當承擔的投資風險.與此同時，對侵害人處以高額的罰款、罰金甚至科以刑罰，以維護正常的交易秩序，從而保護眾多投資者(當然也包括內(nèi)幕交易受害人)的利益。作者認為，對內(nèi)幕交易受害人是否應該給予私權救濟，換言之，認識構建內(nèi)幕交易損害賠償制度的法理基礎.應該基于對內(nèi)幕交易行為性質(zhì)的準確理解和把握。
(一)內(nèi)幕信息
(二)行為主體
內(nèi)幕交易的行為主體是指掌握了內(nèi)幕信息并利用內(nèi)幕信息進行證券交易的人。從理論上講，凡掌握了內(nèi)幕信息并據(jù)以進行交易的人都應成為內(nèi)幕交易規(guī)則的適用對象。它包括：公司內(nèi)部人員、通過職業(yè)關系或合法途徑獲得內(nèi)幕交易信息的公司外部人員，以及通過其他途徑、手段獲取內(nèi)幕信息并進行交易的非內(nèi)幕人員。由此可說，該行為主體不限于公司內(nèi)部人員，而且在實踐中其范圍呈現(xiàn)日益擴大的趨勢。從我國《證券法》第67條、第68條以及《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第5條、第13條等的規(guī)定來看.內(nèi)幕交易行為主體包括內(nèi)幕人員和以其他途徑獲得內(nèi)幕交易信息進行交易的非內(nèi)幕人員。
(三)行為條件
內(nèi)幕交易必須以掌握內(nèi)幕交易信息的人不當利用信息為要件。至于具體的行為方式.根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定及學理解釋。主要包括以下幾類：一是內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券或建議他人買賣證券：二是內(nèi)幕人員向他人泄露內(nèi)幕信息.使他人利用該信息進行內(nèi)幕交易：三是非內(nèi)幕人員通過不正當手段或其他途徑獲得內(nèi)幕信息，并根據(jù)該信息買賣證券或建議他人買賣證券;四是非內(nèi)幕人員向他人泄露內(nèi)幕交易信息，使他人利用該信息進行內(nèi)幕交易。所謂不正當手段可以理解為騙取、套取、偷聽、監(jiān)聽、竊取等。因此，行為人是否利用該信息進行交易并非構成內(nèi)幕交易的必備要件，即并不要求非公開信息與交易行為之間有因果關系，只要內(nèi)幕信息掌握者存在不當利用信息之情況，即成為內(nèi)幕交易的責任主體。
(四)主觀心理
內(nèi)幕交易行為應以主觀故意為條件，即明知行為違法卻仍然為之，具體包括故意隱瞞內(nèi)幕信息并據(jù)此進行證券交易和故意向他人提供內(nèi)幕信息或竊取內(nèi)幕信息并據(jù)此進行證券交易的兩種情況。在這里.主觀故意僅僅指行為人明知行為違法而為之的主觀心態(tài).營利動機并不構成內(nèi)幕交易的必備要件。因為即使內(nèi)幕信息掌握者沒有營利動機，也不排除交易相對人因內(nèi)幕信息掌握者濫用內(nèi)幕信息而受損的可能。因此，西方國家提出的缺乏營利動機、因必要而交易、交易真正理由與獲利或避免損失完全沒有聯(lián)系等抗辯。不能成為阻卻違法理由，對此應采取嚴格責任原則進行客觀歸責，只要內(nèi)幕信息掌握者不當利用內(nèi)幕信息進行交易并給他人造成損害，就應該承擔損害賠償責任。
[證券金融的內(nèi)幕交易論文]