【案例三】

　　【案情】甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨開發(fā)有限公司(下稱新雨公司)，由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理，甲任監(jiān)事。乙同時(shí)為其個(gè)人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司(下稱東風(fēng)公司)的總經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議約定：若3個(gè)月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20%給白云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期，東風(fēng)公司未還款，白云公司請(qǐng)求乙履行協(xié)議，乙以"此事尚未與股東甲商量"為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。

　　東風(fēng)公司需要租用倉(cāng)庫(kù)，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價(jià)格出租給東風(fēng)公司。

　　乙的好友丙因向某銀行借款需要擔(dān)保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負(fù)責(zé)清償，該銀行接受了保函且未提出異議。

　　甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會(huì)以解決問題，乙以業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應(yīng)開會(huì)。

　　公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴(yán)重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時(shí)未找到受讓人。

　　【問題】

　　1.白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請(qǐng)求?

　　2.白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)?

　　3.針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律措施?

　　4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何?為什么?

　　5.針對(duì)乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對(duì)策?

　　【答案】

　　1、(1)請(qǐng)求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息;

　　(2)請(qǐng)求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任;

　　(3)請(qǐng)求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)(或權(quán)利質(zhì)權(quán))。

　　2、(1)證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同;

　　(2)證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。

　　3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟。

　　4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會(huì)同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。

　　5、甲持有公司20%的股權(quán)，可以請(qǐng)求法院解散公司。

　　【案例四】

　　【案情】2006年5月24日，受雇于劉某(車主)的張某駕車運(yùn)貨，途經(jīng)一木橋時(shí)，橋斷裂，連車帶人掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠，無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)13.5萬元。

　　法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖泶税�，指定�?5日的舉證期限，在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權(quán)證、購(gòu)車發(fā)票等證據(jù)。一審開庭時(shí)，劉某又向法院提供了修車發(fā)票。庭審調(diào)查中，被告南河公司主張?jiān)撟C據(jù)已超過舉證期限，而劉某則解釋說，遲延提出證據(jù)是因工作忙，未能及時(shí)索取發(fā)票，最后法官仍安排雙方對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未及時(shí)發(fā)布木橋棄用的公告;原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用，但沒想到會(huì)斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2007年3月16日，法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和情況，認(rèn)定被告承擔(dān)主要責(zé)任，原告承擔(dān)次要責(zé)任;并根據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)8萬元。劉某當(dāng)即表示將提起上訴。

　　2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴;同時(shí)提出相關(guān)證明材料，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限。

　　2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)4.5萬元。

　　【問題】

　　1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。

　　2.小劉的上訴是否成立?為什么?

　　3.請(qǐng)?jiān)u價(jià)二審法院的判決，并說明理由。

　　4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰主張?為什么?

　　【答案】

　　1、(1)一審法院要求被告對(duì)原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤，因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證;

　　(2)法院對(duì)當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯(cuò)誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

　　2、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮�，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由其法定繼承人承繼;小劉作為劉某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人;小劉申請(qǐng)順延上訴期間符合法律規(guī)定。

　　3、二審法院根據(jù)自己查明的情況，對(duì)被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以減少，不違反法律的規(guī)定。

　　4、可以向劉某主張，因其與劉某存在雇用關(guān)系;也可以向南河水電公司主張，因南河水電公司侵權(quán)。

　　【案例五】

　　【案情】肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時(shí)不慎摔傷，住院治療兩個(gè)多月，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動(dòng)合同。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎(jiǎng)獎(jiǎng)金等共計(jì)3.6萬元。

　　B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進(jìn)行咨詢。趙某對(duì)案件談了幾點(diǎn)意見，同時(shí)為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機(jī)號(hào)碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對(duì)案件的法律觀點(diǎn)，并表示其一定會(huì)依法審理此案。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，并讓書記員對(duì)他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

　　本案經(jīng)審理，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用;肖某以各項(xiàng)費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時(shí)，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院安排法官周某臨時(shí)代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請(qǐng)。2008年5月12日，二審法院對(duì)該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書中確定的義務(wù)。肖某向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而甲公司則向法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

　　【問題】

　　1.糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?

　　2.訴訟中，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對(duì)本案哪些事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任?

　　3.二審中，肖某依法可以對(duì)哪些請(qǐng)求事項(xiàng)申請(qǐng)先予執(zhí)行?對(duì)該申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院審查作出先予執(zhí)行的裁定?該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院執(zhí)行?

　　4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以采取哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施?對(duì)甲公司及其負(fù)責(zé)人可以采取哪些強(qiáng)制措施?

　　5.根據(jù)案情，甲公司可以根據(jù)何種理由申請(qǐng)?jiān)賹?可以向何法院申請(qǐng)?jiān)賹?甲公司申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)，已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理?

　　6.本案中，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德?

　　【答案】

　　1.和解;向公司勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解;向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁;向法院起訴。

　　2.肖某應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①與甲公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系;②其受傷屬工傷的事實(shí);③各項(xiàng)損失的事實(shí);④未支付全額工資和獎(jiǎng)金的事實(shí)。

　　甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①解除勞動(dòng)合同的事實(shí);②減少肖某住院期間工資報(bào)酬的事實(shí)。

　　3.肖某依法可以對(duì)醫(yī)療費(fèi)，住院期間的工資申請(qǐng)先予執(zhí)行;肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請(qǐng);先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。

　　4.①法院可采取以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢，凍結(jié)，劃撥被執(zhí)行人的存款;強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行債務(wù)的利息。

　�、诜ㄔ嚎蓪�(duì)甲公司采取罰款的強(qiáng)制措施;對(duì)甲公司的負(fù)責(zé)人可采取罰款\拘留\的強(qiáng)制措施。

　　5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請(qǐng)?jiān)賹?可以向某省高級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?執(zhí)行程序繼續(xù)進(jìn)行。

　　6. 法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息;向當(dāng)事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會(huì)見原告肖某的代理人。