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解雇先拿沒合同的員工開刀?

學(xué)人智庫 時(shí)間:2018-02-08 我要投稿
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小玲子的困惑:

我在這家公司快三個(gè)月了,剛開始工作時(shí)老板問我愿不愿意到分公司工作三個(gè)月,我答應(yīng)了。當(dāng)時(shí)老板口頭約定試用期只要半個(gè)月。但半個(gè)月過去了,老板沒有跟我簽合同。那時(shí)我快要被派去分公司了,于是問了老板關(guān)于簽訂合同的事情,老板承諾月底簽。于是我就來到了分公司,但月底老板并未履約。趁9月發(fā)工資和老板來分公司的期間,我又催問了兩次,他推說等我回到總公司再和我簽合同。

由于新開的分公司沒什么業(yè)務(wù),我總有預(yù)感老板將會裁員,因?yàn)槲抑两袢晕春炦^合同。我真想辭職,可又擔(dān)心以后的用人單位會覺得我跳槽頻繁影響不好。我該怎么辦呢?如果現(xiàn)在公司老板開除我的話,我可以要求他賠償嗎?

[特約顧問苗其巍答復(fù):]

事實(shí)恰恰與小玲子的想法相反,已簽訂合同兩三個(gè)月的員工也許比小玲子更容易被解除。

勞動關(guān)系的建立并非全部依據(jù)勞動合同,勞動合同的簽訂僅僅是其中的一個(gè)標(biāo)志而已。沒有勞動合同,但雙方存在實(shí)際的用工關(guān)系,同樣屬于建立勞動關(guān)系。這種勞動關(guān)系我們稱之為事實(shí)勞動關(guān)系。事實(shí)勞動關(guān)系有兩種,一種是進(jìn)入單位后從未簽訂勞動合同的情況;另一種是簽訂的勞動合同過期后沒有續(xù)簽但繼續(xù)工作的情況。小鈴子已經(jīng)進(jìn)入單位工作,而且9月8日也發(fā)了工資,已經(jīng)構(gòu)成勞動關(guān)系。

小玲子進(jìn)入單位時(shí)曾約定了半個(gè)月的試用期。可是試用期應(yīng)該是勞動合同的條款之一,如果不存在勞動合同,試用期也無從談起。所以這里口頭約定的試用期是無效的。

對于未簽合同的解除,《上海市勞動合同條例》第40條規(guī)定:“應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的,用人單位提出終止勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)提前三十天通知勞動者”如果勞動者處于醫(yī)療期或女職工“三期”的,那應(yīng)該順延至期限結(jié)束。這樣,用人單位決定解除后,不得不讓小玲子繼續(xù)再做三十天。

而簽訂合同的人也許還比小玲子容易被解除。因?yàn)椤吨腥A人民共和國勞動法》第二十五條規(guī)定試用期中被證明不符合錄用條件的員工,用人單位可以隨時(shí)解除勞動合同,不存在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。所以如果已簽訂合同的員工還處于約定的試用期內(nèi)的,確實(shí)能力較弱,單位選擇立即解除要比小玲子成本更低。

小鈴子不必?fù)?dān)心自己莫名其妙被解除,并非表示員工可以不關(guān)心自己的勞動合同簽訂情況。由于勞動法中對于解除勞動合同的情形規(guī)定非常嚴(yán)格,不屬于這些情形不得單方解除,此為可不可以做的問題。沒有簽訂勞動合同則沒有這些嚴(yán)格限制,用人單位在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和替代通知金后,可以任意解除,此為金錢代價(jià)的問題。這一區(qū)別在考慮解除成本時(shí)經(jīng)常是企業(yè)考慮的因素之一。所以簽勞動合同畢竟更有保障http://www.lotusphilosophies.com/