上市公司治理中的獨(dú)立董事制度論文

近年來，在研究我國公司治理結(jié)構(gòu)的建設(shè)時(shí)，獨(dú)立董事制度已經(jīng)引起人們越來越多的關(guān)注。之所以出現(xiàn)這種情況，主要有三個(gè)方面的原因：第一，美國的股市是全球股市的“晴雨表”，也是在世界上發(fā)展最為成功的市場，紐約證券交易所和納斯達(dá)克市場都全面引進(jìn)了獨(dú)立董事制度，并且在公司治理實(shí)踐中取得了比較明顯的績效，因此，進(jìn)入20世紀(jì)90年代以后，許多國家紛紛效仿，在一定程度上引發(fā)了一場公司治理中的“獨(dú)立董事革命”。第二，公司董事會是全體股東利益的代表，董事會在行為方式和行為機(jī)制上的獨(dú)立與否是公司是否具有獨(dú)立意志和獨(dú)立利益的一個(gè)重要標(biāo)志。在我國上市公司中，董事會對控股股東的行政依附狀況是公司治理結(jié)構(gòu)不健全和不成功的一個(gè)重要原因，為了提高董事會決策和運(yùn)行的獨(dú)立性，人們自然而然地就會把目光投向市場經(jīng)濟(jì)國家中運(yùn)作比較成功的獨(dú)立董事制度。第三，我國的創(chuàng)業(yè)板市場開業(yè)在即，在深圳證券交易所日前公布的《創(chuàng)業(yè)板市場規(guī)則咨詢文件》中，明確規(guī)定了創(chuàng)業(yè)板上市公司的董事會中必須包括兩名以上獨(dú)立董事，這就使得對獨(dú)立董事制度的研究更具有了現(xiàn)實(shí)的緊迫性。適應(yīng)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)中這種客觀的發(fā)展趨勢，獨(dú)立董事制度作為完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分，越來越多地成為股份經(jīng)濟(jì)研究中的熱門話題，并且將會在實(shí)踐中產(chǎn)生越來越深刻的影響。

　　一、獨(dú)立董事制度的建設(shè)已成為一種國際化潮流

　　所謂獨(dú)立董事，是指具有完全獨(dú)立意志、代表公司全體股東和公司整體利益的公司董事會成員。盡管在不同的國家或地區(qū)對獨(dú)立董事在表述上存在著差異，但在價(jià)值取向上都有著共同的特點(diǎn)。概括起來說，作為獨(dú)立董事，必須同時(shí)或起碼具備五個(gè)方面的條件：

　　一是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。獨(dú)立董事不能是公司的股東，或不能具有大額的股份并且不應(yīng)代表任何重要的股東。美國FDIC認(rèn)為，獨(dú)立董事不能“擁有或控制，或前一年擁有或控制代表該機(jī)構(gòu)發(fā)行在外的股票的10％或以上投票權(quán)的資產(chǎn)”。香港聯(lián)交所《證券上市規(guī)則》第3，11條認(rèn)為，持有公司已發(fā)行股本總額不足1％的股權(quán)一般不會妨礙獨(dú)立董事的獨(dú)立性，但如果該董事從關(guān)聯(lián)人士處以饋贈(zèng)形式或其他財(cái)務(wù)資助的方式得到這些股份，即趨向顯示其并非獨(dú)立。為顯示其獨(dú)立，獨(dú)立董事一般不應(yīng)在該公司或其附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有任何財(cái)務(wù)或其他權(quán)益（不論過去或現(xiàn)在），但擁有1％以內(nèi)的股權(quán)或作為董事或?qū)�業(yè)顧問而收取的利益除外。英國著名的海爾梅斯養(yǎng)老基金管理公司強(qiáng)調(diào)，獨(dú)立董事不存在與公司或管理人員有其他重大的、會妨礙其對股東的忠誠的財(cái)務(wù)關(guān)系或個(gè)人關(guān)系。

　　二是獨(dú)立的人格。能夠?qū)�公司重大事�?xiàng)進(jìn)行獨(dú)立的判斷并且能夠閱讀公司財(cái)務(wù)報(bào)表，是對獨(dú)立董事的最基本要求。美國全國證券交易商協(xié)會指出，獨(dú)立董事意味著該人不是該公司或其附屬機(jī)構(gòu)的官員或雇員，也不存在董事會認(rèn)為可能影響其根據(jù)董事責(zé)任行使獨(dú)立判斷的某種關(guān)系。紐約證券交易所的《上市公司守則》認(rèn)為，獨(dú)立董事意味著該人應(yīng)獨(dú)立于管理層，且不得有在董事會看來會影響其作為審計(jì)委員會成員進(jìn)行判斷的任何關(guān)系。公司或其附屬機(jī)構(gòu)的官員和雇員不符合獨(dú)立董事的定義。

　　三是獨(dú)立的業(yè)務(wù)。美國加州公職人員退休基金在其擬定的《美國公司治理原則》附錄中規(guī)定，獨(dú)立董事必須在過去5年中未曾以高級管理人員的身份受雇于該公司；不是該公司顧問或高級管理層的成員，且與該公司的顧問公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；與該公司的客戶與供應(yīng)商不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系向該公司或高級管理層成員不存在個(gè)人服務(wù)合同；與接受該公司捐贈(zèng)的非盈利實(shí)體不存在利害關(guān)系；在過去5年中，與該公司不存在根據(jù)證券和交易委員會要求應(yīng)當(dāng)披露的業(yè)務(wù)關(guān)系；未曾受雇于由該公司一名高級官員擔(dān)任董事的公眾公司；與該公司的子公司不存在上述的任何關(guān)系；不是上述任何人員的直系親屬。美國法律協(xié)會在《公司治理原理》中提出

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