論我國(guó)資產(chǎn)證券化中特殊目的機(jī)構(gòu)的法律構(gòu)建

　　[摘　要]資產(chǎn)證券化作為一種新的融資方式具有復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)，其中，特殊目的機(jī)構(gòu)具有重要地位，其法律問(wèn)題也相應(yīng)地成為資產(chǎn)證券化立法的重要內(nèi)容。我國(guó)有關(guān)特殊目的機(jī)構(gòu)的立法應(yīng)遵循大膽借鑒先進(jìn)國(guó)家立法與我國(guó)國(guó)情相結(jié)合、單行立法以及保護(hù)投資者利益三項(xiàng)原則，采取特殊目的信托與特殊目的公司兩種法律形式，并加強(qiáng)特殊目的機(jī)構(gòu)的內(nèi)部控制。

　　[關(guān)鍵詞]資產(chǎn)證券化，特殊目的機(jī)構(gòu)，特殊目的信托，特殊目的公司

　　一  資產(chǎn)證券化（Asset Securitization）是20世紀(jì)70年代從美國(guó)發(fā)展起來(lái)的一種新型融資方法。

　　它是指金融中介機(jī)構(gòu)將不具有流動(dòng)性，但具有穩(wěn)定的未來(lái)現(xiàn)金流量的金融資產(chǎn)，如應(yīng)收賬款等轉(zhuǎn)換為可以在市場(chǎng)上出售、流通的證券進(jìn)行融資的過(guò)程。由于金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)多為貸款如銀行的住房抵押貸款，屬于金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)造的信用，所以“資產(chǎn)證券化”又稱為“信用證券化”。資產(chǎn)證券化制度出現(xiàn)的原因主要是：金融資產(chǎn)的持有者擁有大量的金融資產(chǎn)，無(wú)法變現(xiàn)，這一方面影響資金的使用效率，另一方面也帶來(lái)很大的信用風(fēng)險(xiǎn)，為了解決這種流動(dòng)性困難及分散風(fēng)險(xiǎn)，資產(chǎn)證券化制度應(yīng)運(yùn)而生。

　　資產(chǎn)證券化的最主要的特點(diǎn)是，使資金的需求者能夠不需要通過(guò)銀行等金融中介機(jī)構(gòu)，就能直接從資金的供給者獲得所需要的資金。資產(chǎn)證券化為了達(dá)到這一目的采取了復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)：首先，金融資產(chǎn)的持有者（也就是資金的需求者后文稱為發(fā)起人）將其一部分資產(chǎn)（擬證券化的資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給一個(gè)中介機(jī)構(gòu)（特殊目的機(jī)構(gòu)），使擬證券化的資產(chǎn)與發(fā)起人的其他資產(chǎn)隔離，即使發(fā)起人發(fā)生破產(chǎn)也不會(huì)影響證券投資者對(duì)證券化資產(chǎn)的利益；其次，中介機(jī)構(gòu)以被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行證券；最后，由信用增級(jí)機(jī)構(gòu)和信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)對(duì)資產(chǎn)支撐證券（Assetbacked Security ABS）進(jìn)行信用增級(jí)和信用評(píng)級(jí)，從而使資產(chǎn)支撐證券能夠在證券市場(chǎng)上出售流通。從法律的角度來(lái)看，資產(chǎn)證券化融資結(jié)構(gòu)的核心概念是資產(chǎn)分割，即把擬證券化的資產(chǎn)從資金的需求者的信用風(fēng)險(xiǎn)中分離出來(lái)[1]（第1頁(yè)）。

　　從資產(chǎn)證券化的運(yùn)作過(guò)程來(lái)看，特殊目的機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)證券化中具有重要地位。其作用主要有：第一，特殊目的機(jī)構(gòu)通過(guò)“真實(shí)銷售”的方式獲得發(fā)起人的資產(chǎn)，使發(fā)起人的資產(chǎn)與發(fā)行人的資產(chǎn)相分離，根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定這能夠使證券發(fā)行人與發(fā)起人的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)相隔離。第二，特殊目的機(jī)構(gòu)本身的業(yè)務(wù)狀況對(duì)其發(fā)行的資產(chǎn)支撐證券的評(píng)級(jí)也會(huì)產(chǎn)生影響。第三，特殊目的機(jī)構(gòu)所采取的組織形式會(huì)對(duì)資產(chǎn)支撐證券的形式產(chǎn)生影響。因此資產(chǎn)證券化涉及的諸多的法律問(wèn)題中，特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問(wèn)題具有極端的重要性，直接影響了資產(chǎn)證券化的成敗。因此，在有證券化成文立法的國(guó)家和地區(qū)，作為資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)的特殊目的機(jī)構(gòu)是立法的重要內(nèi)容。

　　二從實(shí)施資產(chǎn)證券化的有關(guān)國(guó)家的情況來(lái)看，解決特殊目的機(jī)構(gòu)法律問(wèn)題的原則主要有以下兩項(xiàng)：

　　（一）以專門立法解決特殊目的機(jī)構(gòu)法律問(wèn)題的原則

　　從美歐日以及其他各國(guó)的資產(chǎn)證券化的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，資產(chǎn)證券化的中介機(jī)構(gòu)都是通過(guò)單行立法建立起來(lái)的。在美國(guó)的資產(chǎn)證券化的實(shí)踐中，作為特殊目的機(jī)構(gòu)的主要有美國(guó)的聯(lián)邦國(guó)民抵押貸款協(xié)會(huì)（Fannie Mae）、聯(lián)邦住宅抵押貸款公司（Freddie Mae）及政府國(guó)民抵押貸款協(xié)會(huì)（Ginnie Mae），這三個(gè)機(jī)構(gòu)都是美國(guó)分別通過(guò)1968年的《住宅暨都市發(fā)展法》（Housing and Urban Development Act）、1970年的《緊急住宅融資法》（Emergency Home Finance Act）兩項(xiàng)專門立法建立起來(lái)的。此后，資產(chǎn)證券化的專門立法如法國(guó)1988年的資產(chǎn)證券化法設(shè)立了FCC作為中介機(jī)構(gòu)來(lái)接受商業(yè)公司的應(yīng)賬款[2]（第2-3頁(yè)）。日本1998年的資產(chǎn)證券化法案稱為《特殊目的公司法》，該法案創(chuàng)設(shè)了不同于一般商法上公司的一種特殊法人制度來(lái)解決資產(chǎn)證券化問(wèn)題，后來(lái)因限制較多，不利于資產(chǎn)證券化的發(fā)展，又于2000年對(duì)該法進(jìn)行了修訂，并將名稱改為《資產(chǎn)流動(dòng)化法》。該法案除了對(duì)特定目的公司

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