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證券律師與上市公司信息披露
摘要：證券律師是中國法律服務(wù)市場多重許可的產(chǎn)物。制度設(shè)計(jì)者對(duì)證券律師的資格取得、業(yè)務(wù)范圍等都作了強(qiáng)制性的規(guī)定。然而，試圖把證券律師塑造成監(jiān)管者助手的努力注定是一種錯(cuò)位的安排。在股票發(fā)行配額制下，律師并沒有權(quán)利質(zhì)疑政府的批文；不斷拓展的業(yè)務(wù)空間和有限的從業(yè)人員使得證券律師成為高收入的職業(yè)；嚴(yán)格的行政管制又抑制了行業(yè)自律功能的養(yǎng)成，這些客觀上都促成了律師作假的發(fā)生。因此，放棄對(duì)律師介入證券信息披露的管制，徹底廢除證券律師資格制度，可能是一個(gè)明智的選擇。當(dāng)然，建立與之相配套的民事訴訟機(jī)制、實(shí)現(xiàn)監(jiān)管角色與方式以及律師行業(yè)的轉(zhuǎn)變也都是必不可少的。一、我國證券律師資格的由來與取得
1993年1月，證監(jiān)會(huì)和司法部聯(lián)合頒布行政規(guī)章，創(chuàng)設(shè)了證券律師許可證制度。按照規(guī)定，從事證券法律服務(wù)，除取得律師資格外，還須取得“律師從事證券法律業(yè)務(wù)資格證書”；獲得個(gè)人許可證的律師還不能單獨(dú)執(zhí)業(yè)，必須加入一個(gè)律師事務(wù)所，至少有三名證券律師的律師事務(wù)所才有資格申請(qǐng)機(jī)構(gòu)許可證（正式名稱為“律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)資格證書”）。此后，在證監(jiān)會(huì)制定的眾多規(guī)范性文件中，但凡涉及法律服務(wù)，均指定由“具有從業(yè)資格的律師事務(wù)所和律師”承接。
從歷時(shí)的角度看，證券律師資格的取得方式經(jīng)歷了三次變化。最初，即1993年，在確認(rèn)證券律師從業(yè)許可的規(guī)章頒布2個(gè)月之后，首批35家律師事務(wù)所和大約120名律師取得了機(jī)構(gòu)和個(gè)人的執(zhí)業(yè)許可。但是這批律師既沒有經(jīng)過培訓(xùn)，也沒有經(jīng)過考核。
1995-96年間，各地司法廳（局）遴選律師參加培訓(xùn)，考核通過者取得資格。當(dāng)時(shí)的做法是，由司法部門負(fù)責(zé)確定參訓(xùn)的人員，證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)培訓(xùn)事宜。具體而言，先由司法部向各省發(fā)放參訓(xùn)“指標(biāo)”（比如1995年是每個(gè)省都是30個(gè)名額），各省司法廳（局）再向下分配給各個(gè)律師事務(wù)所（最初大都是其直屬的律師事務(wù)所）或者直接指定律師。培訓(xùn)和考試是按照7個(gè)大區(qū)來進(jìn)行的，比如東北三省是一個(gè)區(qū)，培訓(xùn)在沈陽進(jìn)行；湘鄂贛是一個(gè)區(qū)，在武漢培訓(xùn)。證監(jiān)會(huì)和司法部依據(jù)學(xué)員成績，擇優(yōu)確定若干名名學(xué)員授予從業(yè)資格。
1999年，司法部、證監(jiān)會(huì)聯(lián)合舉辦全國證券律師資格考試，由執(zhí)業(yè)律師自愿報(bào)名，審核通過后取得考試資格，再根據(jù)考試成績限額確定入圍者，經(jīng)司法部、中國證監(jiān)會(huì)審查確認(rèn)后，頒發(fā)律師從事證券法律業(yè)務(wù)資格證書。經(jīng)過這次考試又有約800名律師獲得了證券法律從業(yè)資格。此后至今沒有再舉辦過類似的統(tǒng)一考試。這樣，截止到2001年4月27日，全國共有406家律師事務(wù)所、1541名律師得到了從事證券法律業(yè)務(wù)的許可。
這三種許可證的取得方式中，第一種方式實(shí)際上是在秘密狀態(tài)下頒發(fā)許可證。只有那些接近監(jiān)管機(jī)關(guān)或者律師主管機(jī)關(guān)的人才有機(jī)會(huì)獲得首批許可，而率先獲得準(zhǔn)入許可則意味著巨大的商業(yè)利益。第二種方式提供了有限的公開性和競爭機(jī)制，但是一個(gè)律師取得許可的關(guān)鍵在于他所在的地區(qū)獲得多少參加“培訓(xùn)”的配額以及主管當(dāng)局是否將配額分給他所在的律師事務(wù)所。這方面，各省司法廳（局）有很大的“自由裁量”權(quán)。公開、平等的競爭程序的缺乏，使得資格授予的公正與公平性受到一定的影響。第三種方式向行業(yè)準(zhǔn)入公開、平等的方向邁出了重要一步，但是，僅僅在1999年實(shí)施過一次，并無定期考試制度。隨著上市公司數(shù)量的增加和證監(jiān)會(huì)指定的法律服務(wù)范圍不斷擴(kuò)大，證券律師的客戶與可以收費(fèi)的法定項(xiàng)目也都不斷增加。因此，維持證券律師特許制度的效用只能是限制競爭，而使已經(jīng)獲得許可的律師獲得固定利益。
二、設(shè)立證券律師資格的政策判斷與實(shí)際效果
創(chuàng)設(shè)證券律師資格許可制的目的是多元的：一方面，最初的制度設(shè)計(jì)者認(rèn)為，中國律師的質(zhì)量不高，對(duì)證券業(yè)務(wù)又缺乏經(jīng)驗(yàn)，因此需要在初始階段限制進(jìn)入證券市場的律師人數(shù)；另一方面，也希望通過規(guī)范律師對(duì)證券法律業(yè)務(wù)的介入，提升信息披露文件的真實(shí)準(zhǔn)確與合法性。換句話說，就是要讓證券律師充當(dāng)證券發(fā)行的“經(jīng)濟(jì)警察”，分擔(dān)監(jiān)管機(jī)關(guān)的部分職能。然而行業(yè)特
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