上市公司管理層收購亟需法制到位

　　管理層收購是指公司管理層以自有資產(chǎn)和外部融資獲得目標(biāo)公司的股份或資產(chǎn)，重組目標(biāo)公司并獲得預(yù)期收益的一種收購行為。在實(shí)踐中，收購主體除了直接由部分管理層擔(dān)任外，主要有以下方式：一是由上市公司管理層出資組建一家新公司，通過該公司受讓并間接持有上市公司股權(quán)；二是由管理層和上市公司工會共同出資組建一家新公司，通過該公司受讓并間接持有上市公司股權(quán)，成為上市公司的第一大股東，從而管理層通過控股這家新公司間接持有上市公司的股權(quán)，完成管理層收購；三是由管理層與部分職工成立一家新公司，通過受讓股權(quán)，先控制上市公司的母公司，再間接控制上市公司。

　　這些方式的共同特征是：由管理層為主導(dǎo)先成立一個殼公司，再由該殼公司直接或間接收購上市公司。但問題在于：殼公司對上市公司的收購實(shí)質(zhì)為股權(quán)投資行為。我國《公司法》明確規(guī)定，公司向其他有限責(zé)任公司或股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。因此，由管理層主導(dǎo)的殼公司的收購行為必須符合這一要求。

　　在實(shí)踐中，有的管理層為符合該規(guī)定，不得不將殼公司注冊資本做大，但過多的資本對于殼公司乃至整個社會而言只能導(dǎo)致資源的閑置浪費(fèi)；有的管理層為滿足形式上的要求，可能先借款設(shè)立殼公司，在殼公司成立后再抽逃出資；有的管理層，難以籌集相應(yīng)的資金，不得不冒違法風(fēng)險，組建的殼公司在收購?fù)瓿珊�，與《公司法》的規(guī)定直接相抵觸。

　　在倡導(dǎo)管理層收購的背景下，《公司法》關(guān)于股權(quán)投資比例限制的規(guī)定，不僅加大了管理層乃至整個社會的交易成本，而且已成為收購的阻礙。至于某項(xiàng)法律規(guī)定由于不合理而不斷被違反，監(jiān)管部門對此卻予以默認(rèn)，這是對現(xiàn)代法治的極大破壞。因此，為維護(hù)法治的尊嚴(yán)，應(yīng)盡快修改《公司法》，廢除此不合理規(guī)定，為管理層收購的實(shí)施提供法律空間。

　　　　二、收購標(biāo)的問題

　　從一般意義上說，管理層收購的標(biāo)的為股權(quán)，通過收購股權(quán)達(dá)到持股乃至控股的目的。但實(shí)踐中，也存在管理層通過收購目標(biāo)公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的方式而逐步掏空公司的現(xiàn)象。通常的做法是：一種方式是由管理層通過設(shè)立殼公司，購買目標(biāo)公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；第二種方式是由管理層出資與目標(biāo)公司以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)出資共同設(shè)立新的公司，管理層在適當(dāng)時機(jī)再受讓目標(biāo)公司持有的新公司的股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)對優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的全部控制。

　　收購股權(quán)和收購資產(chǎn)在法律上面臨的監(jiān)管并不一致。若收購國有股權(quán)牽涉到國有股出讓問題，必須經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)，因此發(fā)生不規(guī)范行為更為困難。若收購公司部分資產(chǎn)，因?yàn)檫@屬于公司層面問題，根據(jù)公司章程或股東大會、董事會的議事規(guī)則，由有權(quán)機(jī)關(guān)決議實(shí)施。管理層可以輕易通過內(nèi)部人控制，將目標(biāo)公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去。資產(chǎn)是公司所擁有的賴以取得經(jīng)濟(jì)利益的資源，資產(chǎn)質(zhì)量關(guān)系到公司的持續(xù)營利能力，關(guān)系到股東和債權(quán)人的利益。如果管理層通過收購資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司出現(xiàn)“資產(chǎn)空心化”，最終將損害公司股東、債權(quán)人的合法利益。

　　為了保護(hù)股東及債權(quán)人利益，維護(hù)社會交易安全，對于管理層收購目標(biāo)公司資產(chǎn)的行為，必須予以明確規(guī)范和嚴(yán)格監(jiān)管。最有效的辦法莫過于強(qiáng)制收購者履行信息披露義務(wù)，將收購的有關(guān)情況向股東和

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