競業(yè)禁止糾紛審查的幾個主要方面

1、合理補償。用人單位給予勞動者合理補償，是用人單位與勞動者簽訂離職競業(yè)禁止協(xié)議生效的基本要件。一般來說，勞動者因不能從事自己擅長專業(yè)或所熟練的工作，收入或生活質(zhì)量會不同程度降低。而用人單位會因為勞動者未參加該行業(yè)的勞動或競爭，可能現(xiàn)時或潛地從中獲取相應(yīng)的商業(yè)利益。從公平角度出發(fā)，用人單位應(yīng)當(dāng)給予勞動者合理補償，以適當(dāng)彌補勞動者由于不能從事合同約定的工作所造成的損失。  

對于勞動者應(yīng)得的合理對價的數(shù)額，根據(jù)每個勞動者和用人單位情況不同而不同，不可能有劃一的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。筆者以為，在限制期限內(nèi)給雇員的補償不得低于國家或勞動者所在地方控制的最低生活費標(biāo)準(zhǔn)。這是最低極限的補償費要求。這個標(biāo)準(zhǔn)僅針對工作技能較低、工作收入低的那些勞動者。對于收入豐厚的高級管理及高級技術(shù)人員，如果同樣也適用該標(biāo)準(zhǔn)則明顯不公平。因此，筆者意見應(yīng)當(dāng)將競業(yè)禁止的補償費與勞動者的工資收入聯(lián)系起來，以其作為基本的計算參照標(biāo)準(zhǔn)。筆者以為，平均年補償費不得低于年工資總額的2/3，上限一般不予限制。但考慮到我國目前國有企業(yè)較多，要注意防止借競業(yè)禁止為名大量侵吞國有資產(chǎn)。筆者考慮用"工資總額"而不用"報酬"作為計算基數(shù)，主要因為"報酬"含義是不確定的，"工資"是法律概念，在勞動法上有明確的組成部分。如《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》第17條規(guī)定：競業(yè)禁止協(xié)議約定的補償費按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的2/3。競業(yè)禁止協(xié)議沒有約定補償費的，補償費按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計算。珠海有關(guān)條例規(guī)定：企業(yè)與員工約定競爭限制的，在競爭限制期間應(yīng)當(dāng)按照約定向員工支付補償費；沒有約定的，年補償費不得低于該員工離職前一年從該企業(yè)獲得的年報酬的1/2。當(dāng)前，怎樣算是合理的對價沒有統(tǒng)一和權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn)，建議最高法院盡快作出司法解釋，保障執(zhí)法的統(tǒng)一。  

如果由于用人單位支付的補償費較少，造成法院不能支持原告的競業(yè)禁止要求的，勞動者原則上應(yīng)當(dāng)返還補償費。但是，法院判令返還補償費的前提是原告有要求返還的訴請。  

2、限制范圍。競業(yè)禁止限制的主體范圍不宜過寬。用人單位簽訂競業(yè)禁止合同應(yīng)當(dāng)具有可保護利益。只有企業(yè)花費大量人力、物力所開發(fā)的商業(yè)秘密、商譽、經(jīng)營效益、業(yè)務(wù)關(guān)系等，才是競業(yè)禁止的動因。瑞士民法典第340條規(guī)定，雇主不能證明存在值得保護的利益的，該競業(yè)禁止協(xié)議無效。目前，從審理的競業(yè)禁止糾紛案件看，存在用人單位不論勞動者從事崗位、文化程度及其是否接觸到企業(yè)商業(yè)秘密，一律簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的現(xiàn)象。這種做法使得企業(yè)對其利益不造成威脅和損害的人員給予了競業(yè)禁止補償，而且造成不必要的社會人才浪費，對勞動者來說也是不公平的。這主要由于法律對競業(yè)禁止規(guī)定不明確及其企業(yè)對其認(rèn)識模糊造成的。筆者以為，企業(yè)應(yīng)選擇接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及其高級管理人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，達到保護企業(yè)核心秘密和經(jīng)營利益的目的。對于只具有普通技能且未接觸到用人單位商業(yè)秘密的勞動者簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議原則上無效。由于用人單位的競業(yè)禁止要求造成低下層勞動者生活不恰當(dāng)?shù)睦щy且又無合理的競業(yè)禁止理由的，亦當(dāng)認(rèn)定競業(yè)禁止協(xié)議無效，如限制對象系殘疾人或文化程度較低的人，除其熟悉的工作外，難以找到其它合適的工作。就是說，用人單位不能對勞動者競業(yè)禁止限制作出合理解釋的，競業(yè)禁止合同無效。但是，法院對當(dāng)事人競業(yè)禁止理由的審查主要是形式審查，原告對限制作出合理解釋并提供初步證據(jù)即可。  

但是，審查競業(yè)禁止的可保護利益并不說明競業(yè)禁止條款與保密條款是一回事。競業(yè)禁止主要還是通過合同的方式約定違約責(zé)任，除可以起到保護企業(yè)商業(yè)秘密目的外，還可達到保護企業(yè)經(jīng)營利益等目的。同時，是否具有保密義務(wù)并非競業(yè)禁止成立的必要要件。然而，勞動者一旦違反了保密條款，承擔(dān)的卻是侵犯他人商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任。保密條款說明企業(yè)采取了保密措施，是構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的要件之一。 

3、限制時間。可分三種情況： 

（一）不超過三年。國外競業(yè)禁止年限最長有五年的。目前國內(nèi)基本達成最長不超過三年的共識〖注釋3〗。筆者以為，該期限是比較合理的。 

（二）在高新技術(shù)領(lǐng)

[1] [2]