試論公證在電子合同中的應(yīng)用價值

    摘　要：隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟時代的到來，人們通過締結(jié)電子合同來進行交易的情況越來越多。由于電子合同存在種種難以預(yù)測的特殊風(fēng)險，故而需要對其加以法律控制，而公證作為國家法律證明手段，若應(yīng)用到電子合同中，勢必能降低電子合同的特殊風(fēng)險。

    關(guān)鍵詞：電子合同；電文；公證；法律風(fēng)險

    《中華人民共和國合同法》在我國合同制度中首次將數(shù)據(jù)電文確立為合同書面形式之一，適應(yīng)了社會信息化與信息社會化的發(fā)展趨勢，無疑為合同雙方締約活動的經(jīng)濟性、快捷性奠定了良好基礎(chǔ)。在網(wǎng)絡(luò)化大潮中，電子數(shù)據(jù)交換（EDI）與電子郵件（EMAIL）逐漸成為數(shù)據(jù)電文應(yīng)用中的主流。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)立法的進步促使采用電子合同形式進行締約活動的民商事主體越來越多，但由于電子合同形式存在著一些與普通書面合同形式不同的特殊風(fēng)險，這就會在一定程度上制約電子合同在合同行為中的廣泛運用。本文就公證制度引入電子合同作一粗略的探討和研究，以求教于大家。

    一、電子合同形式所存在的特殊風(fēng)險

    所謂電子合同，是指通過數(shù)據(jù)電文等方式所達成的雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議。電子合同的主要載體為電子數(shù)據(jù)交換（EDI）與電子郵件（EMAIL）。根據(jù)聯(lián)合國電子商務(wù)示范法范本的定義，前者是指依據(jù)協(xié)定的信息結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，以實現(xiàn)信息從計算機到計算機的電子化傳遞。后者是指通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商將信息在電腦終端之間進行傳遞。由此可見，兩者都是將信息通過網(wǎng)絡(luò)傳遞，只不過EDI的編制要依據(jù)事先協(xié)商設(shè)立并規(guī)范化的電文形式，而電子郵件并無規(guī)范的形式。

    顯而易見，由于電子合同訂立雙方身處異地一方在采用電子合同方式做出合同行為的同時無法自動得到對方的接收確認(rèn)，因此與普通合同形式相比，容易形成更大的商業(yè)風(fēng)險。在此我們將因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)故障等不可抗力所造成的風(fēng)險暫先擱置不談，而僅著重談?wù)撚捎诜羌夹g(shù)因素所形成的風(fēng)險這類風(fēng)險主要有：

    1.主體欺詐風(fēng)險。由于網(wǎng)上空間的虛擬狀態(tài)商業(yè)信譽、個人信用對網(wǎng)絡(luò)交易各方約束力不大因而存在交易主體資格確認(rèn)問題，也存在如何防止網(wǎng)上交易主體資格的假冒或虛構(gòu)的問題。目前從技術(shù)角度主要通過電子簽名來確認(rèn)主體資格，但需要一個中介機構(gòu)（認(rèn)證系統(tǒng)）對電子簽名的真實性和合法性進行認(rèn)證。

    2.放棄風(fēng)險。放棄是指數(shù)據(jù)電文發(fā)送人否認(rèn)已發(fā)送電文，或接收人否認(rèn)已接收電文的行為。這一行為可能出于錯誤，也可能出于惡意。根據(jù)我國合同法的有關(guān)條款規(guī)定，[1]對當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的行為均實行到達生效主義，即該數(shù)據(jù)電文需到達相對人方生效。如果對方以未收到或未發(fā)送數(shù)據(jù)電文為由來逃避責(zé)任，會形成對自己的單方合同行為如何舉證的潛在風(fēng)險。我們可稱之為放棄風(fēng)險。例如，要約人發(fā)出要約后，希望撤銷要約并且在受要約人做出承諾之前發(fā)出有效撤銷通知，但受要約人希望締約而否認(rèn)收到有效撤銷通知因而繼續(xù)做出承諾，在民事訴訟法“誰主張，誰舉證”原則下，要約人如何證明其已發(fā)出通知？因為在目前的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)條件下，由于網(wǎng)絡(luò)故障等原因造成郵件無法正常傳送的可能性的確存在，即相對人確實沒有收到電文。在此種可能性下，舉證人如何證明對方確已收到電文，在法律角度來看，難度是很大的。

    3.內(nèi)容異議

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