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德國(guó)公司治理改革的新動(dòng)向
「摘要」在德國(guó)，由于股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中，公司的控制股東（商業(yè)銀行）左右著公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因此如何防止控制股東利用控制權(quán)侵害中小股東的利益，便成為德國(guó)公司治理的核心問(wèn)題。為了完善公司內(nèi)部治理機(jī)制，并增強(qiáng)公司運(yùn)營(yíng)的透明度，以達(dá)到強(qiáng)化對(duì)公司中小股東保護(hù)的目的，德國(guó)政府最近對(duì)其公司治理機(jī)制進(jìn)行了一系列革新。本文就其革新的核心內(nèi)容進(jìn)行簡(jiǎn)要的評(píng)述。「關(guān)鍵詞」德國(guó)公司法；公司治理；股東；董事會(huì)；監(jiān)事會(huì)
在德國(guó)，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中。銀行作為公司的控制股東，擁有足夠的信息、專(zhuān)業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，有能力并且有動(dòng)力對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)控，因此，從控制股東（銀行）的角度看，這種少數(shù)控制股東體制有力地削減防止公司經(jīng)營(yíng)者從事?lián)p害公司整體利益的道德危險(xiǎn)行為的代理成本，并促進(jìn)公司的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略。但它也潛藏著另一種嚴(yán)重的道德危險(xiǎn)問(wèn)題，即控制股東經(jīng)常憑借對(duì)公司的控制權(quán)，傾軋非控制股東，損害非控制股東的利益。因此，如何防止控制股東侵害一般股東利益，就成為德國(guó)公司治理的核心問(wèn)題。
在20世紀(jì)90年代，由于德國(guó)幾家大公司經(jīng)營(yíng)不善而引發(fā)的危機(jī)，使投資者喪失了對(duì)公司經(jīng)營(yíng)和股票市場(chǎng)的信心，進(jìn)而削弱了德國(guó)企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。大公司遇到的危機(jī)引起了德國(guó)各界的關(guān)注。無(wú)論是從事公司治理研究的學(xué)者，這是致力于公司治理實(shí)踐的企業(yè)家階層，乃至德國(guó)政府，都意識(shí)到危機(jī)的重要根源是銀行等大股東的長(zhǎng)期控制，造成公司運(yùn)營(yíng)透明度不高和對(duì)一般股東保護(hù)乏力，進(jìn)而使公司的競(jìng)爭(zhēng)壓力和創(chuàng)新動(dòng)力受到一定程度的抑制，因此必須對(duì)公司治理機(jī)制進(jìn)行改革。在社會(huì)各界的推動(dòng)下，德國(guó)聯(lián)邦政府于2002年夏季提出了公司治理改革的10點(diǎn)計(jì)劃。在此基礎(chǔ)上，2003年2月15日，德國(guó)聯(lián)邦司法部長(zhǎng)和財(cái)政部長(zhǎng)共同提出了《聯(lián)邦政府改善公司治理的措施目錄》（此處最好能夠注明其英文名稱(chēng)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《目錄》），此后又頒布了《德國(guó)公司治理準(zhǔn)則》（German Corporate Governance Code，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《準(zhǔn)則》）。本文簡(jiǎn)要介紹《目錄》和《準(zhǔn)則》提出的改革措施。
一、強(qiáng)化對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)
由于德國(guó)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中，公司大量股份掌握在商業(yè)銀行手中，或者通過(guò)公司間相互持股的方式由其他公司所持有。這些作為大股東的銀行和公司通常會(huì)派出自己的人員擔(dān)任其所持股公司的董事會(huì)成員，參與該公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，因此作為大股東的商業(yè)銀行和持股公司控制著公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)。在這種情況下，德國(guó)公司治理所要解決的并不是公司的經(jīng)營(yíng)者侵害公司所有者的問(wèn)題，而是強(qiáng)勢(shì)大股東侵害弱勢(shì)中小股東的問(wèn)題，即中小股東利益的保護(hù)問(wèn)題。
德國(guó)股份公司法雖然賦予股東諸多可經(jīng)由股東會(huì)參與公司管理并監(jiān)督董事會(huì)等經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利，但此等集體股東權(quán)的行使，系由股東會(huì)以多數(shù)決方式來(lái)決定，從而當(dāng)控制股東通過(guò)金字塔持股或交叉持股控制股東會(huì)表決動(dòng)向時(shí)，試圖以此等股東權(quán)的行使來(lái)監(jiān)控公司經(jīng)營(yíng)者，是很難奏效的。為了彌補(bǔ)股東大會(huì)的不足，《目錄》和《準(zhǔn)則》提出了強(qiáng)化股東以個(gè)人或少數(shù)股東身份監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者的措施：
1、完善股東代表訴訟制度。公司的控制股東在行使控制權(quán)時(shí)對(duì)公司負(fù)有信義義務(wù)，它們必須以合理的方式行使控制權(quán)。如果控制股東不當(dāng)行使控制權(quán)而損害公司和非控制股東的利益時(shí)，控制股東對(duì)公司負(fù)有損害賠償責(zé)任。但由于控制股東左右著公司的股東大會(huì)和管理層，公司一般不會(huì)主動(dòng)向他們追究責(zé)任。在這種情況下，法律為了維護(hù)非控制股東的合法權(quán)益，賦予公司股東代公司提起訴訟、要求侵害公司利益者對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。股東代公司提起訴訟的制度就是股東代表訴訟制度，它是平衡控制股東和非控制股東利益的重要制度。但是，德國(guó)的股東代表訴訟制度存在諸多缺陷：（1）訴訟適格門(mén)檻過(guò)高。德國(guó)股份公避法第147條規(guī)定，股份總計(jì)達(dá)到基本資本的十分之一或其股票的票面價(jià)值達(dá)到100萬(wàn)歐元的股東才有資格向法院申請(qǐng)?zhí)崞鸸蓶|代表訴訟，而一般股東持股數(shù)量相當(dāng)有限，很難達(dá)到這一苛刻的要求，且通過(guò)集中多個(gè)股東的股份以滿(mǎn)足此一持股數(shù)量的要求，其成本
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