知識經(jīng)濟時代的習慣法問題

　　摘要：本文研究了三個問題：習慣法比成文法重要嗎？習慣法的發(fā)展前途會怎樣？習慣法的法律治理模式抵制“中國法制的自由化進程”嗎？在知識經(jīng)濟時代，本文試圖為“實證的自由主義”在中國法律文化中尋求一種生機勃勃的、自生自發(fā)的、經(jīng)驗主義的存在方式。

　　關鍵詞：習慣法、成文法、實證的自由主義

　　引言

　�。ㄒ唬┲�識經(jīng)濟時代的世界產(chǎn)業(yè)格局

　　1997年，知識產(chǎn)權(quán)出口收入占美國全部出口收入的比例超過了50%.在其他一些發(fā)達國家，知識產(chǎn)權(quán)出口額的增長速度也遠遠超過貨物和服務出口額的增長速度。西方主要發(fā)達國家已經(jīng)在上個世紀率先邁入知識經(jīng)濟時代。

　　在知識經(jīng)濟時代，單純依靠制造業(yè)已經(jīng)賺不到多少錢。目前，按照世界產(chǎn)業(yè)利潤鏈評估，約80%的工業(yè)產(chǎn)品利潤集中在以知識產(chǎn)權(quán)為核心的商標、專利許可上；10%在流通領域；10%在加工領域。知識產(chǎn)權(quán)的高回報率在信息、生物、材料等高科技產(chǎn)業(yè)尤為明顯。例如，半導體芯片價格中，原料和能源的成本最多占3%，設備和設施的成本占5%，工人的工資占6%，其他絕大部分屬于知識產(chǎn)權(quán)費用。而且，前兩項成本中轉(zhuǎn)移支付給上游知識產(chǎn)權(quán)人的份額也非常高。知識產(chǎn)權(quán)、規(guī)模、收益已經(jīng)成為高技術企業(yè)生存的三大要件。其中，知識產(chǎn)權(quán)的重要性尤為突出。它決定各國的核心競爭力，決定各國在世界產(chǎn)業(yè)鏈條上的上下游分布狀態(tài)。

　�。ǘ�）國外回應知識經(jīng)濟發(fā)展需求的立法浪潮

　　西方發(fā)達國家最近十多年的立法重點已經(jīng)完全轉(zhuǎn)向促進知識經(jīng)濟發(fā)展的立法調(diào)整與創(chuàng)新活動，并已經(jīng)形成西方現(xiàn)代法制史上僅次于憲政革命時代的第二大立法浪潮。這種立法活動主要有兩大特點：

　　1、出現(xiàn)兩種立法模式

　　這兩大立法模式是：以美國、英國為主的判例法國家在漸進地推動立法活動；以法國、日本為主的羅馬法國家，以及部分判例法國家則通過《知識產(chǎn)權(quán)法典》、《知識產(chǎn)權(quán)基本法》在總括性地開展立法運動。前一模式下，相關的法案、立法細致而繁雜。例如，1999年以后，美國國會與專利有關的新法案至少有30部。后一模式下，相關國家已經(jīng)在《憲法》、《民法》、《刑法》之外頒布了本國第四大基本法-知識經(jīng)濟時代的根本大法。例如，法國1992年頒布了《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》，西班牙1998年頒布了《西班牙知識產(chǎn)權(quán)法》，菲律賓1999年頒布了《菲律賓知識產(chǎn)權(quán)法典》。日本后來居上，于2002年推出了《知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱》，提出了“知識產(chǎn)權(quán)立國”的口號，并成立了日本首相任局長的“日本知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略局”。為了在核心技術領域?qū)崿F(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)立國的夢想，日本在2002年還成立了首相任局長的“日本生物技術戰(zhàn)略局”。隨后，日本在2003年頒布了知識經(jīng)濟時代的根本大法-《日本知識產(chǎn)權(quán)基本法》。為了協(xié)調(diào)本地區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)法律，為知識經(jīng)濟時代的歐盟私法發(fā)展奠定基本方向，歐盟在2000年也頒布了大法典性質(zhì)的《歐盟知識產(chǎn)權(quán)指令》。

　　2、出現(xiàn)兩大立法方向

　　在知識產(chǎn)權(quán)領域，傳統(tǒng)的立法活動一直專注于知識產(chǎn)權(quán)的確認、登記、保護等活動。隨著一些新的知識產(chǎn)權(quán)類型不斷涌現(xiàn)，西方國家在該傳統(tǒng)方向上的立法活動出現(xiàn)了蓬勃發(fā)展的態(tài)勢。但是，最近十幾年，另一新出現(xiàn)的立法方向正日漸突出。在該方向上，相關立法主要用于影響知識產(chǎn)權(quán)的流轉(zhuǎn)與權(quán)利的正當行使。在美國、日本等主要發(fā)達國家，在后一方向上的立法活動都極為活躍。例如，1995年3月至1996年9月，美國國會審議了6部限制醫(yī)療方法專利權(quán)的法案。最近幾年，包括《知識產(chǎn)權(quán)保護法》在內(nèi)，美國國會至少審議了8部試圖限制知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利行使的新法案。

　　當然，在一些具體問題上，西方發(fā)達國家也試圖用行政命令等措施迅速推出應對之策。例如，美國總統(tǒng)要求美國專利與商標局在2005年再增加900名專利審查員，還提議從2005財年開始，美國專利與商標局的收入不得被挪用到聯(lián)邦的其他用途上，應當全部由該局自行處理。日本政府則要求日本特許廳在今后5年中每年新聘100名專利審查員，并與他們簽訂最長可達10年的勞動協(xié)議。

　�。ㄈ�）中國振興知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)的緊迫性

　

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