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行政合同之我見
摘 要:中國法不宜沿襲法國法上的行政合同制度及其理論,因為按照中國法的通說,它關(guān)于確定行政合同的標(biāo)準(zhǔn),在中國法上均存在著問題;它認(rèn)為屬于行政合同的類型,在中國法多屬于民商合同的范疇。關(guān)鍵詞:法國法;行政合同;判斷標(biāo)準(zhǔn);民商合同
法國的行政合同制度及其理論特別發(fā)達(dá),我國有的學(xué)者自覺不自覺地予以接受,并試圖以之為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分中國法上的行政合同與民商合同,以之為模式構(gòu)建中國的行政合同制度及其理論。對此,筆者持有不同意見,在方法論上,應(yīng)當(dāng)首先須明確行政合同的概念與判斷標(biāo)準(zhǔn),其次須將所謂行政合同類型化,然后對各個特定類型加以定位。
一、關(guān)于行政合同的概念與判斷標(biāo)準(zhǔn)及其類型化
。ㄒ唬╆P(guān)于行政合同的概念與判斷標(biāo)準(zhǔn)。
行政合同雖然依雙方當(dāng)事人的意思表示一致而成立,但其法律關(guān)系不受私法調(diào)整,而是適用行政法的規(guī)則,其訴訟關(guān)系由行政法院管轄。它是法國行政法上富有特色的一種制度。關(guān)于行政合同與私法合同的識別,法國行政法院堅持以下標(biāo)準(zhǔn):合同的當(dāng)事人中必須有一方是行政主體,直接執(zhí)行公務(wù)(或者是當(dāng)事人直接參加公務(wù)的執(zhí)行,或者是合同本身是執(zhí)行公務(wù)的一種方式),合同超越私法規(guī)則。甚至那些只與執(zhí)行公務(wù)有關(guān)但并未直接執(zhí)行公務(wù)的合同,如供應(yīng)合同、運輸合同等,乃至私產(chǎn)管理合同等與公務(wù)無關(guān)的合同,只要其中含有私法以外的規(guī)則也成為行政合同[1].
。ǘ╆P(guān)于所謂行政合同的類型化。
在法國,行政合同包括公共工程承包合同、公共工程捐助合同、公共工程特許合同、公務(wù)特許合同、獨占使用共用公產(chǎn)合同、出賣國有不動產(chǎn)合同等。所謂公共工程捐助合同,是指私人或其他公法人對某一行政主體提供捐助,用以進(jìn)行公共工程建設(shè)的合同。其性質(zhì)有:捐助是自愿的,是無償?shù),捐助的目的是進(jìn)行公共工程建設(shè),捐助的對象是行政主體[2].所謂公共工程承包合同,是指行政主體和建筑企業(yè)家協(xié)議,后者為了前者的打算實施某項工程,前者對后者支付一定價金作為報酬所訂立的合同。它包含以下要素:合同的一方當(dāng)事人必須是行政主體,合同標(biāo)的是實施某項公共工程,合同的報酬方式是支付一定的價金。該合同受公法支配,不適用民法上的工程承包合同的規(guī)定。但由于公共工程承包合同和民法上的工程承包合同的內(nèi)容相同,行政法院有時援用民法上的規(guī)定[3].所謂公共工程特許合同,又稱為交鑰匙合同,或者BOT合同,是指行政主體和受特許人之間所訂立的合同,受特許人以自己的費用進(jìn)行工程建設(shè),工程完成后,受特許人在一定期間內(nèi)對該公共建筑物取得經(jīng)營管理權(quán),從公共建筑物的使用人方面收取費用作為報酬,或者自己免費使用。在這種方式下,行政主體免除當(dāng)初的建設(shè)投資[4].所謂公務(wù)特許合同,是指行政主體(國家或地方團(tuán)體)和其他法律主體簽訂的合同,由該行政主體將特許公務(wù)交給后者即受特許人,該受特許人以自己的費用和責(zé)任管理某種公務(wù),管理活動的費用和報酬來自使用人的收費,盈虧都由受特許人承擔(dān)。在過去,受特許人限于法國的公民和企業(yè),1970年以后,歐洲共同體國家的公民和企業(yè)取得同等地位。公務(wù)特許建立在雙方互相信任的關(guān)系上[5].所謂獨占使用共用公產(chǎn)合同,是指行政主體和私人簽訂的合同,后者根據(jù)該行政主體所給予共用公產(chǎn)特別獨占使用的特許,取得例外地單獨占用部分共用公產(chǎn)的權(quán)利。它具有以下要素:存在行政主體給予的共用公產(chǎn)特別獨占使用的特許,必須是占用共用公產(chǎn)的一部分,是雙方意思表示一致的結(jié)果而非如許可那樣的單獨行為[6].這些種類的合同相互之間盡管存在著這樣那樣的差別,但同我國的中央財政與地方財政之間的財政包干合同、行政機(jī)關(guān)與財政機(jī)關(guān)之間關(guān)于罰沒款上繳合同相比,行政色彩仍要淡化[7].
二、關(guān)于所謂行政合同的法律定位
首先聲明,法國法已經(jīng)規(guī)定上述合同適用行政法律規(guī)范而非民法規(guī)范,由行政法院管轄上述合同的案件,所以,站在解釋論的立場,應(yīng)據(jù)此對合同進(jìn)行解釋與法律適用,不得將上述合同定
[1] [2]
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