法的解釋與解釋的法

　　「摘要」該文首先敘述了法解釋的歷史嬗變，認(rèn)為法是在解釋中發(fā)展的，也只有在解釋中才能獲得真正的理解與適用。該文認(rèn)為，法不是簡(jiǎn)單的文本，我們每個(gè)人都有自己的法，我們每個(gè)人都在參與創(chuàng)制法。只有在這種個(gè)別性基礎(chǔ)上形成的普遍性，在這種主觀性基礎(chǔ)上形成的客觀性-建立在理解之上的共識(shí)，才是法治的基礎(chǔ)。該文還回答了當(dāng)前中國(guó)需要什么樣的法及其解釋的問(wèn)題，作者基本上偏向于法治國(guó)的價(jià)值取向，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過(guò)解釋法律而超越法律文本，使法在理解中獲得新生。

　　「關(guān)鍵詞」法，解釋，法治，法哲學(xué)

　　法是需要解釋的，法在解釋中存在并在解釋中發(fā)展。當(dāng)然，也不排除這種可能性：法在解釋中迷失乃至在解釋中湮滅。這里涉及到一個(gè)法解釋學(xué)的立場(chǎng)問(wèn)題，本文擬對(duì)此略作探討。

　　一、法解釋的歷史命運(yùn)

　　解釋學(xué)一詞最早出現(xiàn)在古希臘文中， 它的拉丁化拼法是hermeneuein，它的詞根是Hermes. Hermes 是在希臘神話中專司向人傳遞諸神信息的信使。他不僅向人們宣布神的信息，而且還擔(dān)任了一個(gè)解釋者的角色，對(duì)神諭加一番注解和闡發(fā)，使諸神的意旨變得可知而有意義。因此，“解釋學(xué)”一詞最初主要是指在阿波羅神廟中對(duì)神諭的解說(shuō)。由此又衍生出兩個(gè)基本的意思：（1）使隱藏的東西顯現(xiàn)出來(lái)；（2）使不清楚的東西變得清楚〔1〕。在法學(xué)領(lǐng)域， 解釋也具有古老的傳統(tǒng)。在遠(yuǎn)古時(shí)代，法律被認(rèn)為是神旨，往往是在宗教的氛圍與意蘊(yùn)中，通過(guò)巫師、祭司傳達(dá)給社會(huì)，因而他們壟斷了法解釋權(quán)，從而在一定程度上獲得了對(duì)社會(huì)的統(tǒng)治權(quán)。例如，在古羅馬社會(huì)早期的拉丁時(shí)期，就有兩個(gè)最重要的羅馬僧侶團(tuán)體，祭司團(tuán)體和占卜官團(tuán)體，都擁有法解釋權(quán)。祭司的名稱提示了它的起源，瓦羅內(nèi)（Varrone ）提到一個(gè)簡(jiǎn)單的詞源學(xué)解釋pontem facere，他把祭司同橋聯(lián)系起來(lái)。 橋在羅馬早期的民事和司法制度中具最顯著的意義（比如說(shuō)，它對(duì)有關(guān)選舉的民眾會(huì)議就意義重大）。在早期階段，祭司很可能是所有神圣事務(wù)的專家，他們的任務(wù)是向集體、首腦或個(gè)人提供關(guān)于完成宗教義務(wù)的方式的意見(jiàn)，維護(hù)神的和平（paxdeorum），這一使用使他們自古（ab antiquo ）就擁有很高權(quán)威和威望。由于各種秩序的混合，由于在原始階段影響著整個(gè)法律組織的宗教觀念，祭司不僅控制著私人的和公共的信仰并通過(guò)這種信仰控制著公共生活，而且在另一方面，比如我們將看到的，他們也掌握著法律知識(shí)，尤其掌管著在私人關(guān)系，即在較小群體社會(huì)、在家父?jìng)兊南嗷リP(guān)系中形成的法則。因而，在上述法的發(fā)展中，在將法轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓤?zhí)法官控制的“訴訟（actiones）”的過(guò)程中，在法對(duì)生活及其發(fā)展的適應(yīng)中，他們成為活的聯(lián)系因素。占卜官（auguri）的起源也很古老，他們?cè)诋?dāng)時(shí)的國(guó)家也舉足輕重。他們的權(quán)限主要在于占卜。祭司在形式上并不創(chuàng)造規(guī)范，因?yàn)樗�不具有制定�?guī)范的權(quán)力，但是，它是傳統(tǒng)的解釋者，它揭示規(guī)范，它把規(guī)范納入適當(dāng)?shù)慕Y(jié)構(gòu)，將規(guī)范適用于具體的情況之中，也就是說(shuō)進(jìn)行解釋（interpretation）工作。如果考察一下占卜對(duì)羅馬人的重要性（沒(méi)有任何重大的政治行動(dòng)會(huì)忽略它），如果注意到：執(zhí)政官雖然自己親自占卜，但在遇到解釋方面的疑難問(wèn)題時(shí)（由于羅馬占卜理論的精細(xì)，這類問(wèn)題是經(jīng)常出現(xiàn)的），仍需借助作為占卜管家的占卜官作出解釋，那么人們就會(huì)重視占卜官的地位以及他借以對(duì)公共生活施加影響的方式〔2〕。不僅在古羅馬法的起源中，祭司、 占卜官的解釋曾經(jīng)起到過(guò)橋-由神（包括神旨）通過(guò)人-的作用。而且，在中國(guó)古代法的起源中，也存在這種一種法律解釋（在一定意義上也是法律創(chuàng)制）的職業(yè)階層，這就是占卜之官�！抖Y記·表記》載：“殷人尊神，率民以事神，先鬼而后禮�！边@反映出商人對(duì)鬼神迷信之深。把鬼神看得高于一切，重于一切，這是商人意識(shí)形成最大的特點(diǎn)，它廣泛而深刻地影響到商代社會(huì)的各個(gè)方面〔3〕。 商人凡事無(wú)不通過(guò)占卜向鬼神請(qǐng)示，占卜官就成為神鬼與社會(huì)之間的媒介。作為神的旨意的法律，也是通過(guò)占卜官的解釋傳布于社會(huì)的，甚至定罪量刑都要訴諸鬼神。在神明裁判的古老司法模式中，占卜官實(shí)際上充當(dāng)了法官的角色。由此可見(jiàn)

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