強勢文化、二元認識論與法治
一、簡介中國學(xué)者們深感所處的環(huán)境太富于人治色彩，渴望有一種高于或優(yōu)于人治的理想社會，因此對法治產(chǎn)生了無限遐想。從現(xiàn)有的大量討論法治的文字來看，人們基本上假定法治是人類社會最理想的狀態(tài)。對于法治的弊端，似乎還沒有作過應(yīng)有的反思。由于走上追求法治的道路是無數(shù)有識之士艱苦努力的結(jié)果，目前要在中國對法治進行一番批評，實際上是一件很困難的事情。事實上，雖然我們深信法治是國家的靈魂，自由的管家乃至正義的化身，但也不應(yīng)該忽視了法治也可以僅僅是一種理想或者一種意識形態(tài)。本文打算通過對一個至今還沒有引起廣泛關(guān)注的層面，即強勢文化、二元認識論和法治之間的關(guān)系的探討，指出法治的若干弊端，以供有心的學(xué)者和法律改革者參考。文章的基本看法是，法治固然有其不可否認的優(yōu)點，但決不是最理想的或唯一的選擇。從所謂人治/德治社會走向法治社會其實沒有走很遠，仍然是從一元的社會走向另一個一元的遠非理想的社會。由于強勢文化和二元認識論的限制，這一簡單的事實卻難以為人們所認識。處在轉(zhuǎn)型期的中國需要更為廣闊和深刻的理論探討，以尋求更為理想的社會安排，而不應(yīng)該僅僅熱衷于法治，從而忽視了社會生活的多樣性和人的多樣性以及與之相適應(yīng)的社會制度安排的多種可能性。為了便于討論，一開始對法治的概念作一個適合討論的界定可能還是有必要的。因此文章的第二部份將給法治下一個我認為確當(dāng)?shù)亩x并對目前中國的法治情結(jié)略作評論。第三部份探討強勢文化的含意。第四部份將討論所謂二元認識論及與之相適應(yīng)的普遍主義的認知方式。第五部分作為結(jié)論指出對法治的追求不應(yīng)該影響我們對更理想的社會安排的想象和探索。
二、法治與法治情結(jié)
1法治
法治最初只是一種理想，后來逐漸發(fā)展成為一種文明秩序，一種社會框架，而這種社會框架與法治理想之間實際上存在著很大的距離。作為一種權(quán)威理想，法治激勵了不少仁人志士為爭取自由、公正而獻身。1
作為法律文明秩序的法治由以下四個方面的內(nèi)容構(gòu)成：以法治理想為主導(dǎo)的權(quán)威系統(tǒng)，以權(quán)利和法律為中心的概念范疇系統(tǒng)，以司法制度為社會最基本的制度安排和以個人權(quán)利及法律為依歸的文明秩序意識。這樣一個法律秩序萌生于古代西方的文化土壤，在近現(xiàn)代歐洲得到了極大的發(fā)展，然后全盛于美國。2
在法治社會中，政治活動被規(guī)則化、程序化。政治合法性的意義完全在于被合理化了的程序的合法性。具體表現(xiàn)在選舉的程序、立法程序、司法程序及政治參預(yù)等方面。與政治的規(guī)則化、程序化相一致，法治社會中的經(jīng)濟活動也被規(guī)則化和程序化。和關(guān)系經(jīng)濟或者倫理經(jīng)濟相比，可以稱之為規(guī)則化的經(jīng)濟或市場經(jīng)濟。經(jīng)濟活動以純綷的盈利為目的，經(jīng)濟活動的規(guī)則公開化、標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)模系統(tǒng)化。
法治的主要優(yōu)點表現(xiàn)在它妥善地解決了人的欲望和人的精神追求之間的矛盾，而這對矛盾是所有的傳統(tǒng)文化無法避免但又無法解決的矛盾。它困惑了一代又一代的為理想社會而奮斗的仁人志士。簡言之，世界主要文化傳統(tǒng)，無論神圣的還是世俗的，一般都對人的趨利性采取抑制的態(tài)度，而法治社會則鼓勵人們追逐利欲。個人的利欲具體化表現(xiàn)為權(quán)利，當(dāng)權(quán)利與權(quán)利、權(quán)利與權(quán)力發(fā)生沖突時則需要法律來調(diào)整。這樣從個人的欲望和驅(qū)利性轉(zhuǎn)化為權(quán)利，再到由法律保護權(quán)利，這樣一過程實際上是法治的核心內(nèi)容。若再說得詳細點，有權(quán)利做某事就等于有自由做某事，于是權(quán)利便等于自由。對人而言，權(quán)利是自由；對物而言，權(quán)利就是財產(chǎn)權(quán)。固此，權(quán)利、財產(chǎn)、自由是相通的。權(quán)利、財產(chǎn)、自由之間，個人權(quán)利和他人權(quán)利之間，個人權(quán)利與政治組織之間的關(guān)系有一致也有矛盾的一面；這種矛盾和沖突就產(chǎn)生了正義與不正義、平等與不平等的問題。而為了解決這些沖突和矛盾就需要一種強有力的預(yù)先存在的統(tǒng)一的手段和程序，這就是法律和法律制度。而法治正就是提供了這樣一種以法律為主要治理手段的建立在理性基礎(chǔ)上的社會框架，供人們交往、生活、交流。3
2法治情結(jié)
20世紀(jì)80年代以來，中國政府、學(xué)者和民眾對法治表示出莫大興趣。政府把法治作為治國方略加以推行；學(xué)者們自愿地組成拉拉隊，為法治鳴鑼開道，普通人也開始運用法律尋求正義、維護自己
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