超越概念法學(xué)

　　「提要」大陸法系的法律思維方式以概念為中心，它在學(xué)術(shù)風(fēng)格上表現(xiàn)為概念法學(xué)。盡管其學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)不容否認(rèn)，但現(xiàn)在社會(huì)生活的發(fā)展變遷已向其提出了挑戰(zhàn)。與大陸法系不同，英美法系和北歐法系的思維中心分別是“解決方案”和“規(guī)則”，它們對(duì)現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系的變易性和價(jià)值的多元性有著更強(qiáng)的適應(yīng)能力。我國(guó)法學(xué)界特別是民法學(xué)界受概念法學(xué)的束縛過(guò)重，這種束縛在很大程度要?dú)w因于我們自身的文化心理障礙和認(rèn)識(shí)缺陷。我們需要以一種更加博大的文化情懷和更加廣闊的文化視野來(lái)審視一切人類文明成果，因此，中國(guó)民法要超越概念法學(xué)。

　　在我國(guó)當(dāng)前正在進(jìn)行著的被稱作“社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)”的體制變革進(jìn)程中，建立和完善民商法的任務(wù)也許還不能理解為僅僅是適應(yīng)當(dāng)下經(jīng)濟(jì)活動(dòng)或交易實(shí)踐的需要提供某些法律承認(rèn)和法律保護(hù)，或者是適應(yīng)現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)政策的要求提供某些可替代（或輔佐）行政管理的法律約束或法律調(diào)控。如果我們承認(rèn)未來(lái)中國(guó)民商法應(yīng)當(dāng)在這場(chǎng)偉大的歷史變革中扮演更為積極的角色，那么我們就不能不從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的價(jià)值理念、基本制度構(gòu)架和標(biāo)準(zhǔn)操作規(guī)范等角度，去考量這類法律部門(mén)的文化特性及發(fā)展路向。這也許是一個(gè)相當(dāng)大的話題。這里，我想集中討論其中的一個(gè)側(cè)面，那就是法的思維方式與學(xué)術(shù)風(fēng)格問(wèn)題。在這個(gè)問(wèn)題上，我的基本觀點(diǎn)可以概括為一句話：超越概念法學(xué)。

　　一、概念法學(xué)及其對(duì)中國(guó)的影響

　　從當(dāng)代國(guó)際比較法的角度看，我國(guó)民法屬于大陸法系，特別是深受德國(guó)民法的影響。

　　德國(guó)法系和法國(guó)法系是大陸法系的兩個(gè)主要支系（另一個(gè)支系是斯堪的納維亞法系或稱北歐法系），它們又被稱作法典法系。它們的共同特點(diǎn)是注重概念和法典的內(nèi)在邏輯體系。這就是所謂理性主義精神。理性主義是近代文藝復(fù)興、宗教改革和羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)的共同精神。

　　就羅馬法復(fù)興和近代理性主義法學(xué)思想而論，以下幾個(gè)要點(diǎn)是重要的：（1）個(gè)人主義和自由主義，即以個(gè)人的法律人格和權(quán)利、自由為法律的價(jià)值中心；（2）法律的統(tǒng)一性，以及與此相關(guān)的法律穩(wěn)定性；（3）法律的概括性和邏輯性。在這些要點(diǎn)背后，存在著兩個(gè)基本的信念：第一，法律現(xiàn)象的守恒性，它使人們相信，可以通過(guò)一套邏輯嚴(yán)密的概念體系，一勞永逸地將各種法律現(xiàn)象有條不紊地納入法律制度的調(diào)整范圍；第二，法律價(jià)值的單一性，它使人們相信，現(xiàn)行法律秩序所維系的價(jià)值體系是唯一的和至高無(wú)上的，因而不允許成立體系外其他價(jià)值的合法性�？偟膩�(lái)說(shuō)，法典法系的宗旨，在于建立一套完整、精密和恒定的規(guī)范體系，以確保自由主義的法秩序能夠普遍、穩(wěn)定和永久地存續(xù)下去。

　　與此相適應(yīng)的理性主義法律思維方法，是一種以概念為中心的方法。在法典法系中，基本的法律規(guī)范是用具有高度概括的概念來(lái)表達(dá)的。這些概念既是社會(huì)生活中具體法律現(xiàn)象的抽象，也是法律秩序中法律價(jià)值的載體和法律目的的代表。同時(shí)，概念也是聯(lián)結(jié)整個(gè)體系結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范整合的媒介和紐帶。所以，在法律運(yùn)行過(guò)程中，規(guī)范地理解、解釋和應(yīng)用，都必須借助概念，甚至依靠概念。

　　這種以概念為中心的法律思維方法，就是所謂的概念法學(xué)。在本世紀(jì)前半期，以民法總則為代表的德國(guó)民法典模式及其概念法學(xué)曾經(jīng)風(fēng)靡一時(shí)。我國(guó)法制現(xiàn)代化發(fā)端于清末法律改革，繼之以民國(guó)創(chuàng)制六法，當(dāng)時(shí)正值德國(guó)法如日中天，故深受其影響。新中國(guó)的法學(xué)，在一定程度上繼受前期法制現(xiàn)代化成果的同時(shí)，更受前蘇聯(lián)的影響。而以1922年蘇聯(lián)民法典為代表的前蘇聯(lián)民法又是以德國(guó)和瑞士的民法典為藍(lán)本制定的，盡管它的制定貫徹著與西方法系完全不同的價(jià)值和目標(biāo)。

　　前蘇聯(lián)的法學(xué)，從法學(xué)風(fēng)格上

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