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對網(wǎng)絡(luò)犯罪共同故意的認(rèn)定
摘 要:
網(wǎng)絡(luò)共同犯罪是一種新型共同犯罪類型,是對傳統(tǒng)刑法理論中共同犯罪理論的一個有力的沖擊。由于犯罪人之間往往是單純的技術(shù)配合,彼此之間互不相識,甚至永生不會謀面,從而使該類犯罪在共同犯罪故意的認(rèn)定上存在種種困難。本文就網(wǎng)絡(luò)犯罪的共同故意問題略述淺見,以拋磚引玉。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)犯罪;共同犯罪;共同故意
一、對網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的闡述
網(wǎng)絡(luò)犯罪是一種新型犯罪類型,網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念很少有比較系統(tǒng)的闡釋。網(wǎng)絡(luò)犯罪在行為方式上包括以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具和以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為攻擊對象兩種。而對網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的概念,刑法學(xué)界也有不同的觀點(diǎn),根據(jù)各自研究需要的不同有兩種不同的認(rèn)識:一種觀點(diǎn)從廣義上來理解,認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪可以寬泛地指兩人以上利用計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)上主要是在互聯(lián)網(wǎng)上實(shí)施的共同故意犯罪行為,另一種觀點(diǎn)則是從狹義上來理解,認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪是主要針對通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的危害網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。筆者同意廣義說的觀點(diǎn),認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪作為共同犯罪的一種特殊形式,簡單說就是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間中的共同犯罪。具體而言,是指二人以上共同故意實(shí)施的以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和數(shù)據(jù)為攻擊對象或以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具實(shí)施其他犯罪的共同犯罪形式。
二、對網(wǎng)絡(luò)犯罪中共同故意的認(rèn)定
在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的三個成立要件中,最核心的要件當(dāng)屬主觀要件,即共同的犯罪故意。這是成立網(wǎng)絡(luò)共同犯罪最基本的條件,它決定著其他兩個要件尤其是共同犯罪行為的成立。在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪中,各個參加者大多通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行信息交流,比如犯罪行為的組織者利用電子公告牌或者在聊天室發(fā)布犯罪信息或計劃,與意圖參加犯罪的行為人達(dá)成犯罪合意。由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、隱蔽性,各共同犯罪人對對方的年齡、能力、身份等真實(shí)情況往往并不了解。在意思聯(lián)絡(luò)上呈現(xiàn)出復(fù)雜性和多樣性的特征,也給網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的認(rèn)定帶來了一定的困難,主要有以下問題:
(一)行為人對其他參與共同犯罪行為人年齡、能力等基本情況缺乏了解時,能否成立共同犯罪。
在共同犯罪人的意思聯(lián)絡(luò)中,對組織者、幫助者、教唆者來說,應(yīng)當(dāng)對相對一方的年齡、能力等有關(guān)身份的基本情況有一定的了解。但在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪中,這一點(diǎn)卻很難做到。比如已經(jīng)達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人在缺乏認(rèn)識的前提下,與沒有達(dá)到法定年齡、不具有刑事責(zé)任能力的人共同實(shí)施犯罪。如已滿16周歲且具有完全刑事責(zé)任能力的人與不滿16周歲或不具有完全刑事責(zé)任能力的人實(shí)施非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行盜竊、詐騙等犯罪。或者已滿14周歲不滿16周歲的人在缺乏認(rèn)識的情況下與不滿14周歲的人共同實(shí)施刑法第17條第2款規(guī)定之罪的,在這種情況下,雙方之間對對方情況不了解或者不十分了解,最起碼對對方的實(shí)際年齡、真實(shí)的認(rèn)識和判斷能力等基本情況缺乏了解。雙方只是知道所實(shí)施的是某一種危害社會的行為,并且知道是在和他人一起共同實(shí)施。至于他姓甚名誰、何方人士、是男是女、多大年齡等都不清楚,對這種情況該如何處理?是否成立共同犯罪?比如,被告人馮某, 24歲,某銀行工作人員,在上網(wǎng)時與劉某在某網(wǎng)站聊天室相遇,馮某在聊天時得知劉某電腦技術(shù)高超,便與劉某商議共同盜竊該銀行資金,馮某將自己利用職務(wù)之便得到的銀行儲蓄系統(tǒng)密碼告知劉某,劉某利用該密碼,利用自家的聯(lián)網(wǎng)電腦進(jìn)入該銀行系統(tǒng),按照馮某的授意將一筆30萬的資金竊出,后案發(fā)。經(jīng)查,劉某為某中學(xué)初中學(xué)生,作案時不滿16周歲,主犯馮某供述在實(shí)施犯罪之前,自己根本不了解也無意了解劉某的實(shí)際年齡和真實(shí)身份,只要能夠按照他的要求去實(shí)施并完成犯罪就行,那么對此案應(yīng)如何定罪量刑?馮某是教唆犯還是間接實(shí)行犯?在此情形下共同犯罪是否能夠成立?筆者認(rèn)為,根據(jù)我國現(xiàn)有共同犯罪的立法規(guī)定和傳統(tǒng)的共同犯罪理論,教唆犯的對象必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。而間接實(shí)行犯的對象是沒有達(dá)到法定年齡,或者還不具備刑事責(zé)任能力的人。教唆犯的故意是明知被教唆者是已經(jīng)達(dá)到法定年齡具有刑事責(zé)任能力的人而故意教唆他人產(chǎn)生犯罪意圖并進(jìn)而實(shí)施犯罪,這時教唆犯和實(shí)行犯之間可以成立共同犯罪。間接實(shí)行犯罪在主觀上則必須明知被利用者沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡或沒有刑事責(zé)任能力而故意加以利用,希望通過被利用者的行為達(dá)到自己的犯罪目的,由于被利用者沒有自己的判斷能力,因此不能對自己的行為負(fù)責(zé),所以,間接實(shí)行犯和被利用者間不成立共同犯罪。在網(wǎng)絡(luò)空間中,由于時空的間隔性和身份的隱蔽性,雙方互相的了解很多情況下是概括地、模糊的和片面的,行為人也清楚地知道,除非見面,否則對對方的年齡、能力等情況是不可能知道真情的。在主觀上行為人也不想知道這些,不管年齡多大、能力如何只要不影響實(shí)施犯罪即可。因此,我們認(rèn)為在這種情況下行為人相互之間對有關(guān)年齡身份等基本情況,所持的是一種放任的心態(tài)。對方有可能達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡,有可能具有刑事責(zé)任能力,但為了實(shí)施犯罪,對此放任不管。因此,對該種情況的處理應(yīng)當(dāng)是:如果實(shí)際上均達(dá)到法定年齡,具有相應(yīng)的刑事責(zé)任能力,符合共同犯罪的成立條件的,應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理;如果只有一人達(dá)到該罪的法定刑事責(zé)任年齡、具有相應(yīng)的刑事責(zé)任能力,其他人都不符合犯罪主體條件的,不構(gòu)成共同犯罪,只對符合條件的行為人按個人犯罪處理。
(二)行為人不知對方的實(shí)際身份時,身份犯與非身份犯之間犯共同身份罪的,能否成立共同犯罪。
比如國家工作人員與非國家工作人員利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施貪污、挪用公款等犯罪行為。對此,也存在兩種不同的看法。一種看法是,認(rèn)為在此情形下雙方?jīng)]有形成意思聯(lián)絡(luò),無法成立共同犯罪,只能根據(jù)各自觸犯的罪名追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。另一種看法則認(rèn)為,問題的實(shí)質(zhì)并不在于意思聯(lián)絡(luò)本身,而在于犯罪主體中身份與行為之間的關(guān)系,根據(jù)共犯與身份關(guān)系的一般原理,非身份者不能單獨(dú)實(shí)施身份犯,但實(shí)施共同身份犯則完全可能。因此,非身份者不僅能夠成為身份犯的幫助犯、教唆犯,也可以成為身份犯的共同實(shí)行犯。因此,這種情況成立共同犯罪是毫無疑問的。筆者認(rèn)為,在這種情況下是否認(rèn)定為共同的身份犯罪,關(guān)鍵應(yīng)考察以下兩點(diǎn):一是實(shí)行犯的身份是否符合身份犯的要求。比如對利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行貪污的,實(shí)行犯必須是具有國家工作人員身份的人。二是教唆犯、幫助犯等其他犯罪行為人對實(shí)行犯的身份是否了解。如果明知實(shí)行犯是國家工作人員,當(dāng)然構(gòu)成共同貪污罪;如果是大致了解,知道可能是,也可能不是但仍與其一起實(shí)施該種犯罪的,屬于間接故意,也構(gòu)成共同身份犯罪;如果確實(shí)不了解對方的身份,或者了解對方確實(shí)不具有特定的身份,則不構(gòu)成共同的身份犯罪。就上述案例而言,馮某和劉某不能成立共同犯罪。只能對馮某按貪污罪單獨(dú)追究刑事責(zé)任,對劉某則不予刑事追究。
(三)片面實(shí)行犯是否構(gòu)成共同犯罪。
在共同犯罪理論中,片面共犯向來都是一個存在重大分歧的學(xué)術(shù)問題。所謂片面共犯,是指參與同一犯罪的人中,一方認(rèn)識到自己是在和他人共同實(shí)施犯罪,而另一方?jīng)]有認(rèn)識到他人和自己共同實(shí)施犯罪的情形。也就是說盡管在客觀上犯罪結(jié)果是由大家共同的犯罪行為造成的,但行為人在主觀上并沒有相互的意思溝通和聯(lián)系,一方存在共同犯罪故意,另一方?jīng)]有共同犯罪故意的情況。對片面共犯的處理,中外刑法理論都有爭論,總的來說存在著成立共同犯罪和不成立共同犯罪兩種不同的觀點(diǎn)。在肯定片面共犯成立共同犯罪的觀點(diǎn)中,又分為幾種不同看法,有的承認(rèn)片面幫助犯、片面教唆犯和片面實(shí)行犯;有的承認(rèn)片面幫助犯和片面教唆犯;而有的只承認(rèn)片面幫助犯。筆者認(rèn)為,在現(xiàn)實(shí)世界中,的確只能存在片面的幫助犯,片面教唆犯和片面實(shí)行犯,一般不可能發(fā)生但在網(wǎng)絡(luò)世界中,因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪的基本形式表現(xiàn)為計算機(jī)程序或指令的輸入,在共同犯罪的過程中,不同的計算機(jī)程序和指令對犯罪結(jié)果的出現(xiàn)都至關(guān)重要,而且很難區(qū)分哪些是實(shí)行行為,哪些是幫助行為,因此情況就有所不同。片面幫助犯和片面實(shí)行犯都有可能會發(fā)生。比如行為人單獨(dú)攻擊某網(wǎng)站,其他人在對方不知的情況下,出于協(xié)力的意思也加入到對該網(wǎng)站的攻擊行為當(dāng)中。對于后來加入到網(wǎng)絡(luò)攻擊行為中去的行為人,就屬于片面的實(shí)行犯。將片面實(shí)行犯應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在共同犯罪中所起的作用處罰,按從犯論處應(yīng)該是妥當(dāng)?shù)摹?/p>
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