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《北京市人口與計(jì)劃生育條例》解讀
導(dǎo)語：2016年3月24日，北京市第十四屆人民代表大會的常務(wù)委員會第二十六次會議作出《關(guān)于修改<北京市人口與計(jì)劃生育條例>的決定》，該決定對《北京市人口與計(jì)劃生育條例》(以下簡稱“《條例》”)進(jìn)行了修正，下面unjs小編整理了一些《條例》的解讀，歡迎閱讀!
一、女職工生育假
(一)天數(shù)
女職工生育假包括產(chǎn)假、生育獎(jiǎng)勵(lì)假和可增加假期三部分
1.產(chǎn)假。依照國家法律規(guī)定執(zhí)行�！杜毠趧颖Ｗo(hù)特別規(guī)定》(國務(wù)院令619號)關(guān)于產(chǎn)假的規(guī)定為“女職工生育享受98天產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的,增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的,每多生育1個(gè)嬰兒,增加產(chǎn)假15天”，“女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的,享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的,享受42天產(chǎn)假”。
2.生育獎(jiǎng)勵(lì)假。按照《條例》的規(guī)定生育獎(jiǎng)勵(lì)假為30天，需要注意的是生育獎(jiǎng)勵(lì)假的享受條件發(fā)生變化，修正前的《條例》規(guī)定只有晚育女職工(24周歲以后生育)可享受獎(jiǎng)勵(lì)假;修正后的《條例》刪除了此限制。
3.可增加假期�！稐l例》第18條第2款規(guī)定，“女職工經(jīng)所在機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體和其他組織同意,可以再增加假期一至三個(gè)月“。從該條款表述看，我們認(rèn)為可增加假期并非法律強(qiáng)制性要求，用人單位可根據(jù)實(shí)際情況決定是否同意女職工休假。
綜上，女職工正常生育的情況下，生育假為128天;如用人單位同意，可增加假期一至三個(gè)月。
(二)待遇享受
1. 按照《北京市企業(yè)生育保險(xiǎn)規(guī)定》的規(guī)定，對于參加生育保險(xiǎn)的女職工，產(chǎn)假及生育獎(jiǎng)勵(lì)假期間，由生育保險(xiǎn)基金支付生育津貼�，F(xiàn)行生育津貼支付標(biāo)準(zhǔn)的政策依據(jù)為北京市人力資源和社會保障局《關(guān)于調(diào)整本市職工生育保險(xiǎn)政策有關(guān)問題的通知》(京人社醫(yī)發(fā)[2011]334號)第3條規(guī)定“生育津貼按照職工所在用人單位繳費(fèi)平均工資除以30天再乘以產(chǎn)假天數(shù)計(jì)發(fā)”。另外，按照《北京市企業(yè)生育保險(xiǎn)規(guī)定》第15條的規(guī)定，“生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由企業(yè)補(bǔ)足”。
2. 對于《條例》規(guī)定的經(jīng)用人單位同意可增加的一至三個(gè)月，女職工享受何種待遇并無明確政策規(guī)定。我們理解，該假期并非法律強(qiáng)制性要求，生育保險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)不會支付生育津貼;用人單位可根據(jù)實(shí)際情況決定是否同意女職工休假，因此也可以與女職工協(xié)商確定休假期間的薪酬待遇。
(三)勞動關(guān)系保護(hù)
按照《條例》第18條第1款規(guī)定，女職工休產(chǎn)假及生育獎(jiǎng)勵(lì)假期間，用人單位“不得降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同”。需特別注意的是：
1. 按照《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定，勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定(勞動者存在欺詐等行為)的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的。如女職工在產(chǎn)假、生育獎(jiǎng)勵(lì)假期間存在以上情形，則不適用于《勞動合同法》第四十二條關(guān)于勞動合同解除保護(hù)的條款，我們認(rèn)為用人單位有權(quán)單方解除勞動合同。
2. 對于可增加的一至三個(gè)月假期，《條例》在第18條中單列一款進(jìn)行規(guī)定，并未將其列為強(qiáng)制性產(chǎn)假，也未明確此假期期間用人單位是否可以解除勞動合同。我們傾向認(rèn)為，女職工在此假期內(nèi)不適用于《勞動合同法》第四十二條關(guān)于勞動合同解除保護(hù)條款的規(guī)定。
二、女職工配偶陪產(chǎn)假
1. 修正前的《條例》無配偶陪產(chǎn)假的規(guī)定，陪產(chǎn)假不屬于法定休假，用人單位可通過規(guī)章制度自行確定;修正后的《條例》規(guī)定配偶享有15天的陪產(chǎn)假。
2. 修改前的《條例》規(guī)定，如女職工不休30天獎(jiǎng)勵(lì)假，女職工配偶可休該獎(jiǎng)勵(lì)假。修正后的《條例》規(guī)定了女職工配偶的陪產(chǎn)假，因此以上規(guī)定被刪除，并不再適用。
3. 對于陪產(chǎn)假期間的工資支付，《條例》第18條第1款規(guī)定，用人單位“不得降低其工資”。我們認(rèn)為，陪產(chǎn)假工資并未列入生育保險(xiǎn)基金支付的范圍，用人單位應(yīng)當(dāng)按照職工正常出勤時(shí)的工資標(biāo)準(zhǔn)全額支付。
4. 對于女職工配偶陪產(chǎn)假的休假時(shí)間，《條例》并未明確規(guī)定。我們認(rèn)為，陪產(chǎn)假休假一般應(yīng)在女職工產(chǎn)假期間，用人單位應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中進(jìn)行合理規(guī)定。
5. 根據(jù)《條例》第18條第1款規(guī)定，女職工配偶休陪產(chǎn)假期間，用人單位“不得降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同”。我們認(rèn)為，在職工無過失的情況下用人單位不能單方解除勞動合同，但如職工出現(xiàn)前述《勞動合同法》第39條規(guī)定的情形，用人單位有權(quán)單方解除勞動合同。
三、婚假
《條例》第16條規(guī)定:“依法辦理結(jié)婚登記的夫妻,除享受國家規(guī)定的婚假外,增加假期七天。”依據(jù)此規(guī)定，婚假總天數(shù)保持十天標(biāo)準(zhǔn)不變，但需要注意的是：
1. 修正后的《條例》刪除了需晚婚(男年滿25周歲、女年滿23周歲初婚的)方能享受增加的七天婚假的規(guī)定，只要依法辦理結(jié)婚登記的夫妻，均可享受十天婚假。
2. 根據(jù)上述規(guī)定，非初婚職工也可以享受十天婚假。
3. 對于婚假的休假時(shí)間，法律并未明確規(guī)定，我們建議用人單位應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中合理規(guī)定婚假的休假時(shí)間，如可規(guī)定在辦理婚姻登記之日起一年之內(nèi)。
4. 對于婚假是否包括休息日及法定節(jié)假日，法律并未明確規(guī)定。我們認(rèn)為，對于不含休息日及法定節(jié)假日的休假，法律一般應(yīng)予以明確規(guī)定(如國務(wù)院《職工帶薪年休假》關(guān)于法定帶薪年休假的規(guī)定);法律無明確規(guī)定的情況下，婚假應(yīng)當(dāng)包含休息日及法定節(jié)假日。
四、計(jì)劃生育
1.“全面二孩”政策正式實(shí)施。《條例》第17條第1款規(guī)定，“提倡一對夫妻生育兩個(gè)子女。生育兩個(gè)以內(nèi)子女的，按照國家有關(guān)規(guī)定實(shí)行生育登記服務(wù)制度“。
2. 修訂“二孩”外再生育的法定條件�！稐l例》第17條第2款規(guī)定，“符合下列情形之一的，夫妻雙方可以要求再生育一個(gè)子女:(一)再婚夫妻婚前僅生育一個(gè)子女，婚后已生育一個(gè)子女的;(二)再婚夫妻婚前生育兩個(gè)以上子女，婚后未共同生育子女的;(三)夫妻共同生育兩個(gè)子女，其中一個(gè)經(jīng)指定醫(yī)療機(jī)構(gòu)鑒定為非遺傳性病殘，不能成長為正常勞動力的”;第3款規(guī)定，“再婚夫妻按照本條第二款第(二)項(xiàng)規(guī)定共同生育的子女，經(jīng)指定醫(yī)療機(jī)構(gòu)鑒定為非遺傳性病殘，不能成長為正常勞動力的，可以要求再生育一個(gè)子女”。
3.修正后的《條例》刪除了修正前《條例》中“允許生育第二個(gè)子女的,生育間隔不少于四年,或者女方年齡不低于二十八周歲”的規(guī)定，女職工可以自主安排生育時(shí)間。
五、獨(dú)生子女獎(jiǎng)勵(lì)及社會保障
1.《條例》刪除了《獨(dú)生子女父母光榮證》申請和發(fā)放的規(guī)定，我們認(rèn)為國家從政策層面將不再對獨(dú)生子女父母進(jìn)行特殊的獎(jiǎng)勵(lì)。
2.維持“失獨(dú)父母”的社會保障�！稐l例》第23條修正后未做修改，即“獨(dú)生子女發(fā)生意外傷殘致使基本喪失勞動能力或者死亡,其父母不再生育或者收養(yǎng)子女的,女方年滿五十五周歲,男方年滿六十周歲的,所在區(qū)人民政府應(yīng)當(dāng)給予每人不少于5000元的一次性經(jīng)濟(jì)幫助”。
3. 新政實(shí)施前的已領(lǐng)取《獨(dú)生子女父母光榮證》的獨(dú)生子女父母獎(jiǎng)勵(lì)政策延續(xù)�！稐l例》第19條規(guī)定，“已經(jīng)獲得《獨(dú)生子女父母光榮證》的夫妻,憑證享受以下獎(jiǎng)勵(lì)和優(yōu)待:(一)每月發(fā)給10元獨(dú)生子女父母獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi),獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)自領(lǐng)取《獨(dú)生子女父母光榮證》之月起發(fā)至其獨(dú)生子女滿十八周歲止;(二)獨(dú)生子女的托幼管理費(fèi)和十八周歲之前的醫(yī)藥費(fèi),由夫妻雙方所在單位依照有關(guān)規(guī)定報(bào)銷;(三)獨(dú)生子女父母,女方年滿五十五周歲,男方年滿六十周歲的,每人享受不少于1000元的一次性獎(jiǎng)勵(lì);(四)農(nóng)村在推行養(yǎng)老保險(xiǎn)制度時(shí),應(yīng)當(dāng)為獨(dú)生子女父母優(yōu)先辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)。農(nóng)村安排宅基地,對獨(dú)生子女父母應(yīng)當(dāng)給予優(yōu)先和照顧;(五)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)扶持獨(dú)生子女家庭發(fā)展生產(chǎn)”。
六、違反計(jì)劃生育規(guī)定的法律責(zé)任
修正后的《條例》刪除了兩條規(guī)定，即修正前《條例》第41條“育齡夫妻一方或者雙方為外省市戶口,違反規(guī)定生育的,夫妻本人及其子女的戶口不予批準(zhǔn)進(jìn)京”;“對沒有完成計(jì)劃生育目標(biāo)管理責(zé)任的機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織,當(dāng)年不得評為先進(jìn)(文明)單位,并按照目標(biāo)管理責(zé)任制的規(guī)定處理“。修正后的《條例》保留了以下規(guī)定，“機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體、其他組織的職工違反本條例規(guī)定生育的,由其所在單位給予行政處分或者紀(jì)律處分;分娩的住院費(fèi)和醫(yī)藥費(fèi)自理,產(chǎn)假期間停止其工資福利待遇;三年內(nèi)不得被評為先進(jìn)個(gè)人、不得提職,并取消一次調(diào)級”。從整體看，修正后的《條例》減輕了用人單位及職工個(gè)人計(jì)劃生育方面的法律責(zé)任。
實(shí)務(wù)中，部分用人單位在規(guī)章制度中將職工違反生育政策列為職工嚴(yán)重違紀(jì)的情形之一，規(guī)定用人單位有權(quán)依此單方解除勞動合同。在司法實(shí)踐中，因此發(fā)生解除勞動合同爭議時(shí)，如用人單位的規(guī)章制度有明確規(guī)定，且制定程序合法并已向職工公示或者告知，勞動仲裁、人民法院一般會裁判用人單位解除合法。然而我們認(rèn)為，鑒于法律對違反計(jì)劃生育政策法律責(zé)任的導(dǎo)向已發(fā)生變化，因此用人單位應(yīng)當(dāng)對此類制度的合理性以及產(chǎn)生爭議時(shí)的法律效力重新進(jìn)行謹(jǐn)慎評估。
七、法規(guī)實(shí)施時(shí)間
修正后的《條例》正式實(shí)施時(shí)間為2016年3月24日，但《人口與計(jì)劃生育法》已于2016年1月1日正式頒布實(shí)施。2016年1月1日至2016年3月23日期間，登記結(jié)婚、生育子女的職工是否適用于修正后的《條例》并無明確規(guī)定。我們傾向性認(rèn)為，《條例》屬于《人口與計(jì)劃生育法》的地方實(shí)施法規(guī)，因此修正后的《條例》對于上述期間應(yīng)有溯及力。
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