合同法中違約金的若干問題

　　一、違約金的概念、分類和特征

　　違約金是由當事人約定或者法律直接規(guī)定的，在當事人人一方違約時向另一方支付一定數(shù)額的金錢或其他給付，

合同法中違約金的若干問題

　　違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。

　　違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨立于履行行為之外的給付。

　　二、違約責任成立的要件

　　違約金責任的成立。首先，違約金責任作為一種從債務，成立的前提是存在著有效的合同關(guān)系，但在違約而解除合同場合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責任構(gòu)成是否要求違約人具有過錯，應當區(qū)分類型，如果當事人人約定違約責任的成立驪方當事人有過錯為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任場合，違約責任的成立應當要求過錯條件;在懲罰性違約場合，由于其目的在于給債權(quán)人心理上制造壓力促使積極履行債務，同時，在債務不履行時，表現(xiàn)為對過錯的懲罰;在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。

　　三、合同法第114條的理解和把握

　　《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少，

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　　當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”

　　我國合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計算方法。

　　本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當事人可以請求增加。實事上，這種請求基本不存在。雖說一方違約后，應優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實際損失為請求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進行“適當減少”，沒有其他救濟條款。

　　對于違約金標準的認定，應當以當事人是否對合同約定的相關(guān)內(nèi)容提出異議為調(diào)整依據(jù)。具體確認原則是： 1)當事人沒有提出合同中約定的違約金計算標準過高或者過低的，人民法院應當根據(jù)合同約定內(nèi)容確定違約金計算標準，但審判實踐中法官應當行使釋明權(quán); 2)當事人提出合同中約定的違約金計算標準過高或者過低的，人民法院可以建議雙方當事人進行協(xié)商予以調(diào)整。當事人不同意調(diào)整的，人民法院可參照同類型案件違約金之中等標準予以核定，以適當體現(xiàn)法官的自由裁量權(quán)。具體做法，可以按照非違約方當事人因違約行為所造成的損失為參照，一般可以不超過非違約方損失的120—130%為過高與否的調(diào)整標準;以低于損失額80%作為是否過低的認定標準。當然，還應結(jié)合具體案件進行確定，尋求替代交易的難易程度，是否故意違約等。3)法律未作明確規(guī)定的部分履行與違約金減額，

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