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司法考試國際公法重點(diǎn)講解 -學(xué)習(xí)心得
國際公法在司法考試中所占的分值較少,但考察的知識(shí)點(diǎn)很多、很零散。所以我們在復(fù)習(xí)時(shí)要有所針對,比如今年輔導(dǎo)用書新增加的知識(shí)點(diǎn)以及歷年考題中還未涉及到知識(shí)點(diǎn),下面把一些重要知識(shí)點(diǎn)的相關(guān)內(nèi)容列出來,以供大家參考復(fù)習(xí)。
一、國際法的主體中,關(guān)于國家主權(quán)的豁免。之所以產(chǎn)生國籍主權(quán)的豁免,是因?yàn)槠降日唛g無管轄權(quán)。國家主權(quán)豁免中,我們要注意這幾個(gè)問題:1、司法管轄豁免,司法管轄豁免是指在受案、程序、執(zhí)行三方面都必須得到國家的同意,任何一方面國家的同意不得推定為對其他方面的同意。2、國際上對國家主權(quán)豁免分為絕對豁免和相對豁免,我國采用絕對豁免原則,而西方一些國家采用相對豁免原則,相對豁免是指將國家行為加以區(qū)分,主權(quán)行為、管理行為可以得到豁免,而私行為、商事行為不能得到豁免。3、豁免的放棄分為明示放棄和默示放棄兩種,默示放棄是通過起訴、正式應(yīng)訴、提起反訴、介入訴訟的行為來放棄豁免,注意只有這四種行為。
二、國際法的主體中,關(guān)于承認(rèn)的問題。1、承認(rèn)具有單方性、政治性、法律性。2、承認(rèn)的形式分明示承認(rèn)和默示承認(rèn)兩種,默示承認(rèn)是指通過建交、正式接受領(lǐng)事、締結(jié)政治性條約和正式投票參加政府間國際組織四種方式。3、國家承認(rèn)是基于領(lǐng)土的變更,分為獨(dú)立、合并、分立和分離,政府承認(rèn)是基于劇烈革命和政變等導(dǎo)致的政府更迭,對政府承認(rèn)的條件是有效統(tǒng)治原則。對交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂團(tuán)體的承認(rèn),后果是交戰(zhàn)團(tuán)體或叛亂團(tuán)體自己承擔(dān)國際責(zé)任,除非該團(tuán)體自己掌握國家政權(quán),組建新政府。
三、國際法主體的法律責(zé)任中國家的間接責(zé)任,這個(gè)知識(shí)點(diǎn),往年考試中尚未涉及到,一般私人或私人團(tuán)體本身對外國或外國人的不法侵害不引起國家承擔(dān)責(zé)任,但如果國家對這種行為或其后果的發(fā)生有失職或縱容,則可能導(dǎo)致國家的間接責(zé)任。
四、國際法主體的法律責(zé)任的新發(fā)展。1、雙罰原則。2、國際刑事法院。3、國際賠償責(zé)任,國際賠償責(zé)任是一種國際法不加禁止的行為,注意兩個(gè)方面:一是在核能利用上,采用雙重責(zé)任制,國家承擔(dān)補(bǔ)充性的連帶責(zé)任,二是在外空探索上,采用國家責(zé)任制。
五、空間法上關(guān)于界河利用的問題,這里要注意以下三點(diǎn):1、兩國以河流為界,可航行的,界線為主航道中心線,不可航行的,界線為主河道中心線。2、可自由航行的,船舶可越過中心線,但不能隨便到對岸靠港,除非遇難。3、捕魚只能在本國的一側(cè),不可越過中心線。
六、海洋法上的領(lǐng)海。1、領(lǐng)海的范圍:一般為12海里。2、外國船舶的無害通過權(quán),依據(jù)海洋法,有12項(xiàng)行為是有害的,例如外國船舶通過時(shí)搞科學(xué)實(shí)驗(yàn)、捕魚、上下人員、裝卸貨物、起降直升機(jī)等行為,通過一般不能停止,除非遇難、不可抗力和海上救助。此外注意任何有關(guān)與通過無關(guān)的行為均需得到允許。而且這里不包括軍艦,但外國政府船舶同樣享有無害通過權(quán),潛水艇通過時(shí)要展示國籍。3、沿海國的管轄權(quán),原則上,沿海國不予管轄,例外:a,行為有害沿海國利益,b,應(yīng)船長或船旗國使領(lǐng)館代表的請求。
七、海洋法上的毗連區(qū)。1、毗連區(qū)的范圍,24海里減去領(lǐng)海寬度,2、沿海國的權(quán)利,沿海國在海關(guān)、財(cái)政、衛(wèi)生、移民四個(gè)方面有管制權(quán),3、特點(diǎn),毗連區(qū)具有依附性,或?yàn)楣;驗(yàn)閷俳?jīng)濟(jì)區(qū),沿海國主張專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的,實(shí)行專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)制度。
八、海洋法上的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)。1、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的范圍,領(lǐng);起不超過200海里。2、沿海國的權(quán)利及特征,權(quán)利主要是資源開發(fā)的主權(quán)權(quán)利,權(quán)利具有排他性和非固有性,必須經(jīng)宣告,主張了才有。專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)里還有相應(yīng)的立法權(quán)和執(zhí)法權(quán),對于違法行為,沿海國可以采用一定的執(zhí)法手段,我們用一個(gè)順口溜來記憶它:登臨逮捕走司法,提供擔(dān)保即放他,盡快通知船旗國,不能監(jiān)禁與體罰。這里的監(jiān)禁與體罰僅針對非法捕魚的行為。3、他國權(quán)利,航行、飛越、鋪設(shè)海底電纜和管道,簡記為航飛鋪。
九、外空活動(dòng)法。外空活動(dòng)法中注意三項(xiàng)制度:1、登記制度,登記要采用雙重登記制,即要在本國與聯(lián)合國秘書長處登記,如果是兩國共同發(fā)射的,則有一國向聯(lián)合國秘書長處登記即可。2、營救制度,營救國要盡力營救、及時(shí)通知、安全交還。及時(shí)通知包括通知發(fā)射國和聯(lián)合國秘書長。3、責(zé)任制度,a,凡是外空對外空造成的損害,一律實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任,兩方均有過錯(cuò)的,按過錯(cuò)比例承擔(dān)責(zé)任。B,凡是外空對近地面造成損害的,一律實(shí)行絕對責(zé)任。C,外空先碰撞,然后又造成近地面損害的,碰撞各方承擔(dān)共同的絕對責(zé)任。D,對地面建筑物的損害,由碰撞雙方承擔(dān)共同的絕對責(zé)任。
十、屬地屬人管轄權(quán)的碰撞。1、外交保護(hù)從性質(zhì)上講,是屬人管轄權(quán)的體現(xiàn);從本質(zhì)上講,是處理國家間關(guān)系的制度;外交保護(hù)的條件:①因他國不當(dāng)行為受損害,他國的不當(dāng)行為分為積極的作為與消極的不作為。②國籍連續(xù)。③用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。注意,不是所有的當(dāng)事人申請外交保護(hù)的情形,國家都要給予外交保護(hù),國家也可以不依當(dāng)事人申請主動(dòng)給予外交保護(hù)。2、引渡,引渡是無條件無義務(wù)的,要注意引渡的四個(gè)原則:雙重犯罪、罪名同一、本國人不引渡、政治犯不引渡。不得隨意轉(zhuǎn)引渡。3、庇護(hù),庇護(hù)是對外國政治犯、難民準(zhǔn)許入境、允許居留、給予保護(hù)和拒絕引渡的行為,在性質(zhì)上他是屬地管轄權(quán)的體現(xiàn),是權(quán)利而非義務(wù)。對象是政治犯、難民。我國認(rèn)為域外庇護(hù)不合法。
十一、外交特權(quán)和豁免中的民事管轄豁免,一般豁免是原則,但有四項(xiàng)例外:
① 外交人員在接受國的私有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)訴訟。
② 以私人身份作為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受贈(zèng)人的繼承事項(xiàng)訴訟。
③ 外交代表在接受國內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商務(wù)活動(dòng)的訴訟。
④ 外交人員主動(dòng)起訴而引起的與該訴訟直接有關(guān)的反訴
這個(gè)考點(diǎn)還沒有考察過。
十二、領(lǐng)事特權(quán)與豁免,(1)館舍,①非經(jīng)館長允許,不得進(jìn)入工作區(qū)域,與火災(zāi)或
其他災(zāi)害需采取迅速保護(hù)行為時(shí),可推定館長同意;②接受國負(fù)有保護(hù)責(zé)任;③領(lǐng)館財(cái)產(chǎn)原則上不得征用,但卻有必要時(shí),可以征用,但要給補(bǔ)償。
(2)、人員,①人身不可侵犯:重罪或司法機(jī)關(guān)以裁判執(zhí)行的除外;②管轄豁免,這
里我們注意,領(lǐng)事人員對職務(wù)行為享有司法管轄豁免,對非職務(wù)行為不享有司法管轄豁免;③作證:職務(wù)行為所涉事項(xiàng)豁免,非職務(wù)行為所涉事項(xiàng)不豁免。
十三、紐倫堡原則,這里注意紐倫堡原則后又發(fā)展出來幾項(xiàng)新原則:對戰(zhàn)爭罪行和危
害人類罪不適用法定時(shí)效原則;戰(zhàn)爭罪犯不得庇護(hù)原則;國際合作原則。
十四、國際刑事法院(icc),(1)、國際刑事法院的管轄罪刑:發(fā)生于規(guī)約生效后的滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、侵略罪;(2)、管轄對象:個(gè)人,注意不審國家;(3)、管轄依據(jù):①所涉一方或多方是締約國;②被告是締約國國民;③犯罪在締約國境內(nèi)實(shí)施;④非締約國決定接受icc對在境內(nèi)實(shí)施的或由其國民實(shí)施的一項(xiàng)具體犯罪的管轄權(quán)。
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